本書系統(tǒng)地介紹了美國中間禁令制度。作為臨時(shí)救濟(jì)和衡平救濟(jì)方面的研究，中間禁令制度具有創(chuàng)新價(jià)值，我國鮮少有對此方面的專門研究。本書可以為我國相關(guān)訴訟制度提供鏡鑒。中間禁令所能提供的比較法研究價(jià)值在于就自由裁量運(yùn)用模式的啟發(fā)。本書稿嘗試提煉該模式并對其在我國進(jìn)行運(yùn)用。所給建議是運(yùn)用美國法的自由裁量模式。在要素方面擴(kuò)展緯度，借鑒美國法對于不可彌補(bǔ)損害的衡量；在標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)用方面，積累司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，將所抽象的法理以立法、司法解釋等專業(yè)形式發(fā)布。在具體程序構(gòu)建部分，配置通知及聽證、靈活啟動方式、合并聽證和審理、合意化裁決內(nèi)容、類型化執(zhí)行方式以及重構(gòu)擔(dān)保和救濟(jì)機(jī)制。
《美國中間禁令制度研究》序
臨時(shí)救濟(jì)制度作為一種世界性需求在急劇社會裂變中迅猛發(fā)展，李曼博士在本書中對此進(jìn)行了深入細(xì)致和視角獨(dú)到的觀察和研究。在我國被稱為“行為保全”的中間禁令制度在普通法系中較為成熟，2012年被正式引入我國《民事訴訟法》。此前，我國海事審判和知識產(chǎn)權(quán)審判由于受國際公約和美國法影響較大，早已零星出現(xiàn)了中間禁令式的個(gè)別法律條款，但其規(guī)則之抽象、制度之零碎、方法之簡單、標(biāo)準(zhǔn)之繁亂，嚴(yán)重影響了這一新制度的解釋和適用，相應(yīng)學(xué)術(shù)研究也亟須臨時(shí)救濟(jì)制度方法論。為此，本書作者重點(diǎn)考察了臨時(shí)救濟(jì)制度更成體系、司法實(shí)踐發(fā)展更為成熟、比較法淵源與我國也更具有親和性的美國中間禁令制度，從中提煉出臨時(shí)救濟(jì)制度的實(shí)踐理性和司法方法論。這一選題和研究進(jìn)路對于理解和檢視我國這項(xiàng)新制度無疑具有理論價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義。
中間禁令作為一種臨時(shí)性救濟(jì)制度，從價(jià)值取向到適用條件和衡量方法，再到程序技術(shù)和救濟(jì)途徑，都與終局性救濟(jì)大相徑庭，特別是基于緊急性和臨時(shí)性所需的靈活性，臨時(shí)救濟(jì)比終局救濟(jì)的適用和裁判更依賴于司法的衡平。作者抓住臨時(shí)救濟(jì)這一特質(zhì)和重心，在衡平方法論上尋求比較法上的突破點(diǎn)。通過對大量美國判例的分析，結(jié)合美國本土學(xué)者的歸納總結(jié)，特別是針對中國司法在設(shè)立和適用臨時(shí)救濟(jì)制度中面臨的問題，整理出中間禁令適用標(biāo)準(zhǔn)和考量因素——?jiǎng)僭V可能性、不可彌補(bǔ)的損害、困難權(quán)衡以及公共利益，并專門針對其中的核心考量因素——“不可彌補(bǔ)的損害”——的具體衡量方法展開分析，為尋找臨時(shí)性救濟(jì)程序的價(jià)值平衡點(diǎn)提供了整體方向。這是本書最有價(jià)值的貢獻(xiàn)。
以中間禁令的適用“條件”為基礎(chǔ)，本書對其適用“程序”進(jìn)行了理論分析。作者指出，相比享有憲法性程序保障的終局性救濟(jì)而言，中間禁令的程序保障具有補(bǔ)充性特點(diǎn)，在確保當(dāng)事人能夠知情和表達(dá)意見的底線權(quán)利的前提下，中間禁令的程序相對靈活、易于變通、以特定程序價(jià)值為導(dǎo)向。在此語......
李曼，女， 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所助理研究員。 畢業(yè)于北京大學(xué)法學(xué)院。 法學(xué)博士。 主要研究領(lǐng)域：訴訟法學(xué).
前言1
一、選題價(jià)值1
二、研究現(xiàn)狀2
三、研究方法5
第一章 緒論7
第一節(jié) 中間禁令制度概述8
一、中間禁令的概念及歷史沿革8
二、中間禁令與救濟(jì)等級論9
第二節(jié) 中間禁令制度中的自由裁量及其運(yùn)用11
一、中間禁令中的自由裁量11
二、中間禁令程序旨在制約自由裁量14
第三節(jié) 中間禁令制度的方法論價(jià)值15
一、比較研究方法的思考15
二、臨時(shí)救濟(jì)方法論的提煉16
第二章 中間禁令制度的標(biāo)準(zhǔn)23
第一節(jié) 中間禁令標(biāo)準(zhǔn)的普適要素23
一、勝訴可能性24
二、困難權(quán)衡28
三、公共利益30
第二節(jié) 不可彌補(bǔ)的損害要素35
一、不可彌補(bǔ)的損害的含義35
二、不可彌補(bǔ)的損害的裁量思路37
三、不可彌補(bǔ)的損害裁量的類型化39
第三節(jié) 中間禁令標(biāo)準(zhǔn)的類型52
一、四要素方法與權(quán)衡方法53
二、兩要素標(biāo)準(zhǔn)和三要素標(biāo)準(zhǔn)55
三、浮動標(biāo)準(zhǔn)56
四、中間禁令標(biāo)準(zhǔn)類型總結(jié)及相關(guān)思考56
第三章 中間禁令制度的程序保障理論62
第一節(jié) 程序保障在中間禁令中的價(jià)值62
一、程序保障旨在保護(hù)當(dāng)事人主體地位62
二、程序公正有單獨(dú)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)64
三、程序保障基本要素的作用方式65
第二節(jié) 程序保障理論對中間禁令程序設(shè)計(jì)的影響66
一、程序價(jià)值的導(dǎo)向作用67
二、程序保障基本要素的平臺鋪設(shè)69
三、程序中的當(dāng)事人制約權(quán)71
第四章 中間禁令制度的具體程序73
第一節(jié) 中間禁令程序保障的基本要素73
一、通知的設(shè)置73
二、聽證的設(shè)置76
三、聽證與實(shí)體審理的合并79
第二節(jié) 中間禁令的其他程序環(huán)節(jié)81
一、靈活的中間禁令啟動程序81
二、寬松的中間禁令證明83
三、參考當(dāng)事人意見形成的中間禁令命令85
四、可變更的維持期間93
五、確保公正的上訴94
六、具有威懾效果的執(zhí)行98
第三節(jié) 作為彌補(bǔ)機(jī)制的中間禁令擔(dān)保100
一、中間禁令中的擔(dān)保要求及其必要性101
二、擔(dān)保必要性的變通101
三、擔(dān)保責(zé)任范圍的原則性和可突破性103
四、擔(dān)保數(shù)額的可裁量幅度105
五、擔(dān)保責(zé)任的發(fā)生條件107
六、中間禁令反擔(dān)保的突破108
第五章 中間禁令方法論在我國行為保全制度中的運(yùn)用110
第一節(jié) 以中間禁令方法論觀察行為保全制度110
一、行為保全作為臨時(shí)救濟(jì)的核心力量缺失111
二、行為保全制度設(shè)置技術(shù)上的疏漏114
第二節(jié) 行為保全標(biāo)準(zhǔn)的要素121
一、擴(kuò)展現(xiàn)有衡量維度122
二、界定標(biāo)準(zhǔn)要素定義122
三、運(yùn)用救濟(jì)等級論界定“難以彌補(bǔ)的損害”125
第三節(jié) 行為保全標(biāo)準(zhǔn)的類型136
一、統(tǒng)一適用權(quán)衡方法136
二、在案例指導(dǎo)制度中構(gòu)建行為保全標(biāo)準(zhǔn)138
第四節(jié) 行為保全具體程序的構(gòu)建140
一、程序保障要素的增置140
二、程序啟動的靈活性與規(guī)范性142
三、證明要求的降低144
四、裁判中的當(dāng)事人意見144
五、保全維持期間的可變更性147
六、執(zhí)行的層次性148
第五節(jié) 作為彌補(bǔ)機(jī)制的行為保全擔(dān)保150
一、行為保全擔(dān)保對“難以彌補(bǔ)的損害”的彌補(bǔ)151
二、行為保全擔(dān)保責(zé)任范圍的界定153
三、作為裁量依據(jù)的損害數(shù)額計(jì)算155
四、行為保全擔(dān)保責(zé)任啟動條件的限制157
五、行為保全中的反擔(dān)保之允許158
第六節(jié) 行為保全的上訴161
一、行為保全上訴的必要性161
二、行為保全上訴的可行性162
三、行為保全上訴程序的設(shè)計(jì)162
附錄165
引用的法律規(guī)范一覽170
參考文獻(xiàn)172
索引182
后記185
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