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　　作為旅行社來(lái)講，把握好企業(yè)經(jīng)營(yíng)中的“法律尺度”，有效避免企業(yè)發(fā)展過(guò)程中的“法律風(fēng)險(xiǎn)”對(duì)于優(yōu)化旅游市場(chǎng)秩序，營(yíng)造和諧旅游氛圍至關(guān)重要�！堵眯猩缃�(jīng)營(yíng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范：百問(wèn)答疑》分七篇，即旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)、旅行社合同簽訂、旅行社擔(dān)保、旅行社合同履行、旅游投訴訴訟處理、旅行社用工和旅行社商標(biāo)戰(zhàn)略，分別對(duì)于旅行社在經(jīng)營(yíng)中可能會(huì)遇到的法律問(wèn)題加以分析。

　　二、“機(jī)票+酒店”合同構(gòu)成“旅游代訂合同”的要件及責(zé)任承擔(dān)
　　《旅游法》第74條、《旅行社條例實(shí)施細(xì)則》第2條規(guī)定，旅行社可以接受旅游者的委托，為其代訂交通、住宿等服務(wù)。因此，從嚴(yán)格的意義上來(lái)講，“旅游代訂合同”雖然是旅行社簽訂的，但是其本質(zhì)為“委托代理合同”。筆者認(rèn)為，“機(jī)票+酒店”合同構(gòu)成“旅游代訂合同”（或“委托代理合同”）的要件主要有3點(diǎn)：一是游客掌握“行程規(guī)劃決定權(quán)”和“供應(yīng)商采購(gòu)決定權(quán)”。旅行社沒(méi)有對(duì)旅游產(chǎn)品進(jìn)行打包設(shè)計(jì)，對(duì)于整個(gè)旅游行程沒(méi)有整體規(guī)劃，這種“行程規(guī)劃決定權(quán)”牢牢掌控在游客的手中，甚至一些情況下，旅行社在為游客預(yù)訂機(jī)票和酒店時(shí)，根本不清楚游客去目的地到底是干什么，其日程的具體安排也并不了解。另外，對(duì)于供應(yīng)商的采購(gòu)?fù)耆Q于游客的決定，雖然旅行社可以提出一些建議，但是終究是無(wú)法掌握決定權(quán)的。二是旅行社與游客簽訂合同的形式為“委托合同”。游客授權(quán)旅行社以其名義對(duì)外預(yù)定機(jī)票和酒店：旅行社在預(yù)定機(jī)票和酒店時(shí)以游客名義對(duì)外為相關(guān)法律行為（或是向航空公司、酒店披露其代理人地位和委托人的具體信息）。三是旅行社對(duì)于游客分項(xiàng)收費(fèi)，列明具體的處理委托代理事務(wù)的費(fèi)用（即機(jī)票費(fèi)、房間費(fèi).簽證費(fèi)）以及旅行社的報(bào)酬。在具體操作中，一些旅行社認(rèn)為“機(jī)票+酒店”簽在一份合同中就構(gòu)成“包價(jià)旅游合同”，分開(kāi)簽訂2個(gè)單項(xiàng)委托合同就構(gòu)成“旅游代訂合同”。本書(shū)認(rèn)為，大可不必這樣操作，只要旅行社沒(méi)有具體的行程設(shè)計(jì)安排并單方指定供應(yīng)商，而僅僅是受游客委托代訂機(jī)票和酒店，在合同約定中明確處理委托事務(wù)的費(fèi)用和自己的報(bào)酬，收款時(shí)分項(xiàng)收費(fèi)，就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成“旅游代訂合同”。
　　在這種旅游產(chǎn)品中，旅行社的責(zé)任承擔(dān)應(yīng)當(dāng)適用于《合同法》中關(guān)于委托合同的規(guī)定，即因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。《旅游法》第74條第1款也明確規(guī)定：“旅行社接受旅游者的委托，為其代訂交通、住宿、餐飲、游覽、娛樂(lè)等旅游服務(wù)，收取代辦費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。因旅行社的過(guò)錯(cuò)給旅游者造成損失的，旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任�！币虼�，在這種合同中，旅行社在承擔(dān)法律責(zé)任時(shí)需注意兩點(diǎn)：一是對(duì)于預(yù)定機(jī)票和酒店事務(wù)僅承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。例如：游客預(yù)定10月3日的機(jī)票，但是旅行社卻預(yù)定了10月5日的機(jī)票：游客預(yù)定四星級(jí)酒店，但是旅行社卻預(yù)定了三星級(jí)酒店。二是旅行社完全不承擔(dān)飛機(jī)、酒店以及游客自行安排活動(dòng)中的安全保障義務(wù)。例如：酒店房間內(nèi)插座漏電，導(dǎo)致游客受到人身傷害，那么旅行社不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。社有行程規(guī)劃，安排具體的旅游線路，但是行程中有若干天為自由活動(dòng)時(shí)間，從而便于游客自行安排游覽（或是旅行社制定行程規(guī)劃，但是全部游覽行程由游客自己安排）：二是旅行社不安排也不通過(guò)地接社安排領(lǐng)隊(duì)或是導(dǎo)游；三是旅行社提供的服務(wù)以“機(jī)票+酒店”預(yù)訂服務(wù)為主，有時(shí)也會(huì)提供代辦簽證等一些其他服務(wù)。本書(shū)認(rèn)為，這種旅游產(chǎn)品符合“包價(jià)旅游合同”的構(gòu)成特征，因?yàn)檎麄€(gè)旅游活動(dòng)是由旅行社“規(guī)劃”和“落實(shí)”的，尤其是旅游行程完全是由旅行社來(lái)主動(dòng)、主導(dǎo)設(shè)計(jì)的，因此，其機(jī)票、酒店也一定是圍繞著這個(gè)行程來(lái)落實(shí)的，一般情況下.航空公司與酒店都是旅行社來(lái)指定，游客對(duì)此也無(wú)選擇的權(quán)利。雖然其中有一些自由活動(dòng)時(shí)間（或是由游客根據(jù)旅行社制定的行程規(guī)劃自行安排游覽）并且也不提供領(lǐng)隊(duì)或?qū)в畏⻊?wù)，但這并不影響“包價(jià)旅游合同”的構(gòu)成要件，即旅行社掌握著“行程規(guī)劃決定權(quán)”和“供應(yīng)商采購(gòu)決定權(quán)”。
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