《上市公司破產(chǎn)重整原理與實務》呈現(xiàn)了關于上市公司破產(chǎn)重整理論與實務研究的完整體系,對62家上市公司破產(chǎn)重整計劃進行詳細分解,為困境企業(yè)脫困提供可行性實務方案。本書的出版是對傳統(tǒng)證券法領域和新興破產(chǎn)法領域相融合理論和實踐的有益探索,為上市公司破產(chǎn)重整領域的研究和實務提供有益借鑒,其內(nèi)容生動、詳實,具有可讀性。
●困境企業(yè)拯救方案 破產(chǎn)重整解決之道
●62家上市公司破產(chǎn)重整計劃詳細分解
序
破產(chǎn)法中的重整制度,歷來是困境企業(yè)的皇冠選擇,而上市公司重整,則是這頂皇冠上的一顆明珠,稀少而又奪人眼目。
自2007年《企業(yè)破產(chǎn)法》破產(chǎn)重整制度實施以來,截止2020年8月5日,我國共有62家上市公司重整,其計劃草案順利經(jīng)法院裁定批準并都已完成重整計劃的執(zhí)行。對上市公司而言,破產(chǎn)重整制度相較于破產(chǎn)清算和破產(chǎn)和解制度,更能調(diào)和各利害關系人之利益,使得企業(yè)在一定程度上擺脫債務束縛的同時,獲得重生之機。對國家和社會而言,重整制度不僅能通過拯救困境企業(yè)來服務“六穩(wěn)”“六!闭撸覍夜┙o側結構性改革、去產(chǎn)能、改善營商環(huán)境等方面產(chǎn)生重大影響,有益于資源優(yōu)化配置、國家經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展及社會穩(wěn)定。
《企業(yè)破產(chǎn)法》實施十三年以來,上市公司破產(chǎn)重整主要呈現(xiàn)出了三個特點。首先,重整案件逐年增多,其中不乏市場關注度高和社會影響力大的案件,如重慶鋼鐵、沈陽機床、舜天船舶、廈工股份等重整案件,備受關注。其次,隨著重整制度的創(chuàng)新發(fā)展,重整方式逐漸多樣化:一是司法與非司法途徑相結合,有庭外重組、與庭內(nèi)重整制度相銜接的預重整和企業(yè)破產(chǎn)法中的司法重整;二是在處置經(jīng)營性資產(chǎn)、遴選投資人及調(diào)整債權等具體實施方式上漸趨多樣。*后,有關重整的司法政策(包括府院聯(lián)動)日益健全,如*高人民法院2019年3月27日發(fā)布的《關于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定(三)》、*高人民法院與十二部委2019年6月22日聯(lián)合出臺的《加快完善市場主體退出制度改革方案》、*高人民法院2019年11月8日發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》(又稱《九民會議紀要》)的破產(chǎn)部分、*高人民法院2020年4月15日發(fā)布的《關于推進破產(chǎn)案件依法高效審理的意見》及今年7月15日發(fā)布的《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀要》(以下簡稱《座談會紀要》)等,以不斷適應破產(chǎn)法實踐新發(fā)展。
中國資本市場主要由股票市場與債券市場兩大部分組成。就股票市場而言,截止2020年8月5日,中國上市公司數(shù)量已達3951家(包括主板、中小企業(yè)板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板),深圳證券交易所和上海證券交易所的股票總市值達到75多萬億元。相比之下,債券市場的規(guī)模和作用也不容小覷。中國的債券市場托管余額在2020年6月末已達100多萬億元,中國市場成為世界第二大債券市場,并形成多層次市場,債券種類也包含廣泛,有政府債券、金融債券、企業(yè)債券和公司信用類債券以及資產(chǎn)支持債券和債券衍生品等?梢哉f債券市場在中國下一步供給側結構性改革、經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展以及中國經(jīng)濟以國內(nèi)大循環(huán)為主體、國內(nèi)國際雙循環(huán)相互促進的新發(fā)展格局中將愈發(fā)顯示其重要性。
債券市場作為資本市場的主要組成部分,與上市公司的關系日趨緊密。在上市公司退出領域,債券違約逐漸成為上市公司破產(chǎn)重整的重要原因。2014年我國首支公募債券“11超日債”出現(xiàn)實質(zhì)性違約,打破了“剛性兌付”的隱形規(guī)則,自此而始,我國債券市場實質(zhì)性違約量不斷攀升。根據(jù)Wind數(shù)據(jù)庫顯示,2016年至2020年7月30日,信用債券市場共有478只債券違約,涉及違約金額共4356.84億。2018年、2019年和2020年債券違約也均維持在較高水平。受債券違約影響,許多上市公司走上了破產(chǎn)重整之途,這種現(xiàn)象主要集中在近三年,共9家上市公司因債券違約而進入重整程序,占2014年以來受債券違約影響走向破產(chǎn)重整的上市公司的90%。債券違約往往與債券發(fā)行人的破產(chǎn)緊密相連,這使得債券所涉及的法律關系更加復雜,也給整個金融市場帶來極大的潛在風險。在此背景下,*高人民法院今年7月份出臺的《座談會紀要》為債券糾紛案件的司法審理提供了指引。針對破產(chǎn)中如何保護債券持有人利益問題,《座談會紀要》對債券持有人在破產(chǎn)程序中的利益保護有多方面突破,不僅明確了發(fā)行人破產(chǎn)管理人信息披露與確認債權義務,而且在破產(chǎn)程序中受托管理人與代表人的債委會成員資格、共益費用的分擔、登記在受托管理人名下的擔保物權行使,以及受托管理人所獲利益歸屬于債券持有人等方面,都有創(chuàng)新的表述,為因上市公司債券違約而進入破產(chǎn)重整程序的利益各方明確主體地位與法律關系起到了積極作用。
從宏觀運行角度來看,上市公司重整與IPO、上市公司再融資、債券發(fā)行、并購重組、強制退市等制度一樣,是上市公司成長和運行生態(tài)圈的重要組成部分。無論是作為一種制度,還是方法,抑或是一種行為,重整都對該生態(tài)圈中的上市公司、機構投資者以及股民個人產(chǎn)生重大影響,好的重整會促進生態(tài)圈的良性發(fā)展。一般來說,一家非公眾公司在所屬行業(yè)里做大后,多有上市融資的愿望,于是通過IPO成為上市公司。上市后,該公司還會通過再融資來改善資本結構以及獲得發(fā)展資金,進而通過并購重組做大做強。在快速發(fā)展過程中,上市公司有可能因經(jīng)營不善、盲目擴張、違規(guī)擔保、投資決策失誤、管理失當、行業(yè)環(huán)境發(fā)生重大變化出現(xiàn)資金鏈斷裂、資不抵債、債券違約、凈資產(chǎn)為負、明顯缺乏清償能力等情況,陷入“生死”財務困境。而重整是《企業(yè)破產(chǎn)法》給予困境企業(yè)重生機會的一個重要法律制度設計,換個角度說,重整甚至是困境公司唯*的拯救機會。因而,從上市公司運行生態(tài)圈的視角下,重整制度之作用無可比擬。
自《企業(yè)破產(chǎn)法》實施13年來,中國資本市場迄今已有62家上市公司發(fā)布重整計劃草案并順利完成計劃的執(zhí)行。對這些上市公司重整計劃認真地進行實證研究,不僅是深入理解破產(chǎn)法理論的一個重要方法,也是實務工作者作為破產(chǎn)管理人協(xié)調(diào)債務人、債權人、戰(zhàn)略投資人、出資人、企業(yè)職工、稅務機關、地方政府等利益方并制作重整計劃草案的先循案例來源,更是推動《企業(yè)破產(chǎn)法》立法修訂的重要實踐參考。
林平律師是我曾指導的經(jīng)濟法專業(yè)博士研究生,他有十幾年公司、證券行業(yè)律師的豐富經(jīng)驗,近幾年他又傾心于破產(chǎn)法和上市公司破產(chǎn)重整的理論研究和實務操作,勤奮而多產(chǎn),積累了不少案例,也有許多感悟,本書則是其結晶。目前,《企業(yè)破產(chǎn)法》(修改)已納入十三屆全國人*常委會立法規(guī)劃,對破產(chǎn)法的基礎研究更其重要。值本書出版之際,我希望并期待破產(chǎn)管理人和其他破產(chǎn)實務界人士對上市公司重整都多一些研討,多一些深究,多一些案例剖析,多一些實務提煉,共同推動破產(chǎn)法的發(fā)展完善,為繁榮破產(chǎn)法學做些貢獻。
是為序。
李曙光 于薊門法大
2020年8月7日立秋
申林平,中國政法大學經(jīng)濟法專業(yè)法學博士、錦天城(北京)律師事務所合伙人律師、中國政法大學破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心研究員、國際破產(chǎn)協(xié)會會員、中國人民大學律師學院客座教授、中國政法大學法碩學院兼職教授、美國加州大學洛杉磯分校法學院(UCLA School of Law)訪問學者。
申律師曾幫助數(shù)十家上市公司開展過境內(nèi)外IPO、跨境投資、再融資、并購重組(含重大資產(chǎn)重組構成“借殼”上市)、破產(chǎn)重整等法律業(yè)務。擅長大中型企業(yè)債務重組、特殊資產(chǎn)處置以及與投資并購相關爭議解決法律業(yè)務,以及作為破產(chǎn)重整管理人身份、債權人(以及投資人、債務人)法律顧問角色整合資本市場資源幫助困境企業(yè)重生。曾參與*ST利源(002501)預重整、天廣中貿(mào)等上市公司破產(chǎn)重整相關法律事務,以重整投資人專項法律顧問身份主辦香港某主板上市公司在境內(nèi)約200億資產(chǎn)的經(jīng)營實體破產(chǎn)重整案件,以主債券人(債委會主席)專項法律顧問身份參與天津某大型地產(chǎn)項目公司破產(chǎn)重整、重整計劃執(zhí)行等破產(chǎn)案件。
申律師曾根據(jù)實務經(jīng)驗編著并出版《上市公司并購重組解決之道》《中國〈境外直接投資法〉建議稿及理由》《紅籌VIE架構企業(yè)回歸指引及案例分析》《中國企業(yè)境外上市法律實務》《創(chuàng)業(yè)板上市法律實務》《科創(chuàng)板上市解決之道》,申律師還著有《跨境并購稅收法律制度研究:原理、規(guī)制與經(jīng)典案例》等專業(yè)書籍。申律師撰寫的《上市公司破產(chǎn)重整2019年度報告與重整計劃分析》于2020年1月份獲得“東南破產(chǎn)法論壇”優(yōu)秀征文一等獎。
目錄
第一章破產(chǎn)重整的原理
第一節(jié)破產(chǎn)重整的概念與內(nèi)涵001
一、破產(chǎn)重整的定義001
二、破產(chǎn)重整的本質(zhì)004
三、比較法視野下的破產(chǎn)重整制度005
第二章上市公司破產(chǎn)重整的原理
第一節(jié)上市公司破產(chǎn)重整的理念與特殊性008
一、上市公司破產(chǎn)重整的理念008
二、上市公司破產(chǎn)重整的特殊性010
第二節(jié)上市公司重整以重整計劃為核心013
一、上市公司重整計劃的本質(zhì)013
二、上市公司重整計劃的內(nèi)容014
第三節(jié)上市公司破產(chǎn)重整的實施效果015
一、上市公司破產(chǎn)重整的法律效果016
二、上市公司破產(chǎn)重整的社會效果017
第三章上市公司破產(chǎn)重整的重要階段安排
第一節(jié)上市公司破產(chǎn)重整的申請與受理019
一、上市公司破產(chǎn)重整的申請條件019
二、上市公司破產(chǎn)重整的申請主體025
三、上市公司破產(chǎn)重整的受理裁定026
第二節(jié)上市公司破產(chǎn)重整管理人029
一、上市公司破產(chǎn)重整的管理模式029
二、上市公司破產(chǎn)重整管理人的指定032
三、上市公司破產(chǎn)重整管理人的職責033
四、上市公司破產(chǎn)重整管理人的報酬037
第三節(jié)上市公司破產(chǎn)重整計劃的實施039
一、上市公司破產(chǎn)重整計劃的制訂039
二、上市公司破產(chǎn)重整計劃的表決042
三、上市公司破產(chǎn)重整計劃的批準050
第四節(jié)上市公司破產(chǎn)重整的執(zhí)行056
一、上市公司破產(chǎn)重整計劃的執(zhí)行主體056
二、上市公司破產(chǎn)重整計劃的執(zhí)行期間059
三、上市公司破產(chǎn)重整計劃的執(zhí)行監(jiān)督061
第五節(jié)上市公司破產(chǎn)重整的終結063
一、重整計劃執(zhí)行完畢的終結063
二、重整不能宣告破產(chǎn)的終結065
第四章上市公司困境原因分析
第一節(jié)上市公司陷入財務困境的原因068
一、國外上市公司陷入財務困境的原因069
二、我國上市公司陷入財務困境的原因070
第二節(jié)上市公司陷入財務困境的情形073
一、上市公司陷入財務困境的情形綜述073
二、上市公司陷入財務困境的若干案例075
第三節(jié)陷入財務困境后在交易所面臨的后果077
一、主板上市公司077
二、科創(chuàng)板上市公司079
三、中小企業(yè)板上市公司079
四、創(chuàng)業(yè)板上市公司081
第五章上市公司經(jīng)營價值分析
第一節(jié)上市公司經(jīng)營價值的體現(xiàn)083
一、經(jīng)濟價值083
二、社會價值094
第二節(jié)上市公司重整價值的衡量標準096
一、重整價值衡量的理論基礎098
二、重整價值衡量的考慮因素099
三、重整價值衡量中的利益平衡104
第六章困境上市公司拯救的模式與思路
第一節(jié)庭外重組106
第二節(jié)預重整制度107
一、預重整制度的定義107
二、預重整制度的優(yōu)勢108
三、預重整的法院實踐109
四、預重整的程序要件111
第三節(jié)司法重整113
一、債權分類113
二、債權調(diào)整115
三、債權受償116
四、出資人權益調(diào)整118
第四節(jié)投資人的引入121
一、吸引投資人參與重整的因素122
二、招募投資人的程序123
第五節(jié)重整模式的選擇與資產(chǎn)處置124
一、存續(xù)型重整124
二、清算型重整125
三、出售式重整126
四、反出售式重整127
五、經(jīng)營性資產(chǎn)處置129
第六節(jié)府院聯(lián)動機制135
第七節(jié)提高上市公司治理水平137
一、破產(chǎn)重整對公司治理的影響137
二、管理人管理模式下的公司治理138
三、債務人管理模式下的公司治理140
第七章上市公司破產(chǎn)重整應重點關注的問題
第一節(jié)上市公司破產(chǎn)重整中的稅收問題142
一、破產(chǎn)重整中的稅收申報143
二、破產(chǎn)重整中的特殊稅務處理144
三、破產(chǎn)重整中的稅收優(yōu)惠政策148
四、破產(chǎn)重整中納稅信用修復150
第二節(jié)重整計劃強制批準中的債權人權利救濟153
一、強制批準制度下異議債權人保護困境154
二、強制批準制度下異議債權人權益保護建議158
第三節(jié)破產(chǎn)管理人如何應對疫情等不可抗力事件影響161
一、不可抗力的認定161
二、疫情給破產(chǎn)管理人帶來的執(zhí)業(yè)風險163
三、不可抗力事件下破產(chǎn)管理人的應對措施165
第四節(jié)建設工程優(yōu)先受償權是否屬于有特定財產(chǎn)擔保權的債權170
一、建設工程優(yōu)先受償權的性質(zhì)171
二、重整計劃分組表決中的建設工程優(yōu)先受償權174
第五節(jié)重整計劃中經(jīng)營方案虛化問題179
一、破產(chǎn)重整中的資產(chǎn)處置179
二、重整計劃中的經(jīng)營方案虛化182
第八章上市公司破產(chǎn)重整應重點關注的特殊問題
第一節(jié)資產(chǎn)重組法律體系對上市公司破產(chǎn)重整工作的影響184
一、資產(chǎn)重組的法律體系184
二、破產(chǎn)重整與資產(chǎn)重組的并行模式186
三、并行模式打開破產(chǎn)重整的新思路190
第二節(jié)出資人權益調(diào)整中的特殊問題191
一、出資人權益保護問題192
二、對出資人權益具體調(diào)整195
第三節(jié)債權申報和債權人表決中對互聯(lián)網(wǎng)平臺的運用200
一、利用互聯(lián)網(wǎng)進行債權申報200
二、使用網(wǎng)絡平臺開展債權人會議204
第四節(jié)與破產(chǎn)重整有關的停復牌工作208
一、上市公司的停復牌制度209
二、破產(chǎn)重整的停復牌規(guī)則211
第五節(jié)上市公司關聯(lián)企業(yè)的實質(zhì)合并破產(chǎn)問題218
一、實質(zhì)合并破產(chǎn)的概念內(nèi)涵220
二、實質(zhì)合并破產(chǎn)的適用規(guī)則224
三、實質(zhì)合并破產(chǎn)的司法實踐229
第九章上市公司破產(chǎn)重整計劃草案全景分析
第一節(jié)62家上市公司情況介紹233
第二節(jié)62家上市公司破產(chǎn)重整情況概述274
一、資產(chǎn)負債情況274
二、償債能力情況301
三、破產(chǎn)重整申請模式316
四、破產(chǎn)管理人指定情況320
五、破產(chǎn)重整時長情況324
六、破產(chǎn)重整費用情況330
第三節(jié)62家上市公司破產(chǎn)重整計劃具體分析342
一、債權分類342
二、債權調(diào)整方案346
三、債權受償(清償)方案374
四、出資人權益調(diào)整方案408
五、經(jīng)營方案432
六、重整計劃的執(zhí)行期限和監(jiān)督期限461
第十章破產(chǎn)重整相關重要法律法規(guī)、規(guī)范性文件目錄466
附錄468
參考文獻469