完美的章程:公司章程的快速起草與完美設(shè)計(jì)
定 價(jià):88 元
- 作者:李建立著
- 出版時(shí)間:2016/6/1
- ISBN:9787301270332
- 出 版 社:北京大學(xué)出版社
- 中圖法分類:F276.6
- 頁(yè)碼:460
- 紙張:膠版紙
- 版次:1
- 開(kāi)本:16K
公司章程,是公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件;公司章程,既是公司成立的基礎(chǔ),也是公司賴以生存的靈魂。公司章程就是公司的“憲章”。
《完美的章程——公司章程的快速起草與完美設(shè)計(jì)》有利于公司章程的快速起草與完美設(shè)計(jì):
1.條款詳備。以示范章程為主線,主文示范條款三百六十余條。對(duì)重要章節(jié)設(shè)有更詳細(xì)的示范細(xì)則,如:公司印章管理細(xì)則、董事會(huì)秘書細(xì)則、征集投票權(quán)細(xì)則、股東大會(huì)議事規(guī)則、董事會(huì)議事規(guī)則、總經(jīng)理工作細(xì)則、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則、內(nèi)部審計(jì)管理制度等。
2.內(nèi)容務(wù)實(shí)。結(jié)合業(yè)務(wù)實(shí)務(wù)整理。如法定代表人與公司沖突的處理,法定代表人不能履行職務(wù)(嚴(yán)重疾病、受司法羈押等)的替補(bǔ),股東賬簿查詢權(quán)的細(xì)節(jié),股東會(huì)通知如何通知股東等。
3.詳細(xì)的條款解讀。每一小節(jié)均有條款解讀,詳述條款的背景、理由和變化,使閱讀者可以靈活運(yùn)用。
4.可靠的法律依據(jù)。整理了國(guó)內(nèi)現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)、部門文件、交易所規(guī)則、協(xié)會(huì)規(guī)則等。
5.相關(guān)案例及解讀。部分重要小節(jié),通過(guò)實(shí)際案例,幫助讀者靈活掌握章程條款設(shè)計(jì)的變化。
公司章程是公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件,既是公司成立的基礎(chǔ),也是公司賴以生存的靈魂!
《完美的章程——公司章程的快速起草與完美設(shè)計(jì)》是公司章程起草的完美工具,有利于公司章程的快速起草與完美設(shè)計(jì)。
是自治、也是法治 (代序)
生活中,我們常常說(shuō)要“追求法治”。而所謂的“法治”,第一要?jiǎng)?wù)應(yīng)當(dāng)是公民法治意識(shí)的成熟。通俗一點(diǎn)就是說(shuō),我們?cè)谧非蠓ㄖ巍⒆非蠓蓹?quán)利時(shí),是否確切地理解“權(quán)利”與“義務(wù)”是一對(duì)孿生兄弟。我們享受“法治”保護(hù)、主張法律“權(quán)利”時(shí),是否思考過(guò)我們也要遵守“法治”,并履行相應(yīng)的法律義務(wù)。
在商業(yè)活動(dòng)中的,現(xiàn)代商事的主體主要是企業(yè)法人。所以,商業(yè)活動(dòng)中,“法治”的第一要?jiǎng)?wù)也就是法人的法律意志問(wèn)題。法人不是自然人,自然人有所謂的“天賦人權(quán)”。而對(duì)于法人,他無(wú)法獲得此種天賦權(quán)利。特別是對(duì)公司法人來(lái)說(shuō),公司法人權(quán)利是一種擬制的“法人權(quán)”,他的法律意思是自然人依據(jù)法律規(guī)則——有關(guān)法律、法規(guī)和自己的公司章程形成“決議”產(chǎn)生的。也就是說(shuō),對(duì)于公司這一社會(huì)經(jīng)濟(jì)最基礎(chǔ)的細(xì)胞來(lái)說(shuō),“公司法人”這一法律擬制人格的法治意識(shí),就體現(xiàn)在它的公司章程之中,公司章程是公司“法人權(quán)”的源泉。例如“(法定)代表人”如何確定、如何撤銷?何為公司利益、何為法定代表人利益的沖突?股東權(quán)利如何實(shí)現(xiàn)?董事責(zé)任如何追究?等等,都在公司章程中有所規(guī)定。
可以說(shuō),擁有一部完整、科學(xué)、詳盡、完美的公司章程的公司,就是在公司法人社會(huì)中的“法律百事通”,而只有遺漏、粗糙、混亂劣質(zhì)的公司章程的公司,隨時(shí)會(huì)成為商事活動(dòng)中的法盲。
李建立 2016年4月
李建立,資深公司法實(shí)務(wù)專家,中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法律碩士,中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)經(jīng)濟(jì)專業(yè)委員會(huì)委員,中國(guó)國(guó)民黨革命委員會(huì)北京市朝陽(yáng)區(qū)委參政議政委員會(huì)委員、青年委員會(huì)委員。1994年律師執(zhí)業(yè),歷任河南世紀(jì)通律師事務(wù)所合伙人、副主任,中原大地傳媒股份有限公司(SZ.719)第三、四屆獨(dú)立董事,F(xiàn)在華英證券有限責(zé)任公司(中外合資)從事投資銀行業(yè)務(wù),已累計(jì)為客戶提供債券及股票融資達(dá)數(shù)百億元人民幣。
第一節(jié) 綜 述
【示范條款】
1.1.1 章程宗旨
為維護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益,規(guī)范公司的組織和行為,根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱《公司法》)和其他有關(guān)規(guī)定,制定本章程。
1.1.2 公司性質(zhì)
公司系依照[法規(guī)名稱]和其他有關(guān)規(guī)定成立的[有限責(zé)任公司/股份有限公司](以下簡(jiǎn)稱公司)。
1.1.3 設(shè)立與登記
公司以[設(shè)立方式]設(shè)立;在[公司登記機(jī)關(guān)所在地名]工商行政管理局注冊(cè)登記,取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照,營(yíng)業(yè)執(zhí)照證號(hào)為[營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)碼]。
[注釋] “設(shè)立方式”,是指發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立,適用于股份有限公司。依法律、行政法規(guī)規(guī)定,公司設(shè)立必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的,說(shuō)明批準(zhǔn)機(jī)關(guān)和批準(zhǔn)文件名稱。
1.1.4 營(yíng)業(yè)期限
公司營(yíng)業(yè)期限為[年數(shù)]。
[注釋] 或者:公司為永久存續(xù)的(有限責(zé)任公司/股份有限公司)。
1.1.5 公司責(zé)任和股東責(zé)任
(股份有限公司)公司全部資產(chǎn)分為等額股份,股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
(有限責(zé)任公司)股東以其認(rèn)繳的出資為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
【本節(jié)條款解讀】
1. 公司章程是公司設(shè)立的必備條件和必經(jīng)程序,是公司的“出生證明”
按照我國(guó)《公司法》的要求,訂立公司章程是設(shè)立公司的條件之一。審批機(jī)關(guān)和登記機(jī)關(guān)要對(duì)公司章程進(jìn)行審查,以決定是否批準(zhǔn)或者登記。公司的設(shè)立程序以訂立公司章程開(kāi)始,以設(shè)立登記結(jié)束。在美國(guó),公司章程被稱為certificate of incorporation和bylaws兩份文件,可以分別譯為“章程大綱”和“章程細(xì)則”。而certificate of incorporation,可直譯為“設(shè)立證書”“注冊(cè)證書”“公司注冊(cè)證明”或者“公司登記執(zhí)照”等。
參見(jiàn)徐文彬等譯,《特拉華州普通公司法》,中國(guó)法制出版社2010年版,第3頁(yè)。
2. 公司章程具有公示性
公司章程應(yīng)當(dāng)在工商登記機(jī)關(guān)備案。公司章程的內(nèi)容不僅要對(duì)投資人公開(kāi),還要對(duì)包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會(huì)公眾公開(kāi)。公司章程一經(jīng)公司股東會(huì)議批準(zhǔn),即對(duì)有關(guān)參與主體發(fā)生法律效力。在公司登記機(jī)關(guān)備案后,即對(duì)其他相對(duì)第三人產(chǎn)生法律效力。公司依公司章程,享有各項(xiàng)權(quán)利,并承擔(dān)各項(xiàng)義務(wù),符合公司章程的行為受國(guó)家法律保護(hù);違反章程的行為,有關(guān)機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)其進(jìn)行干預(yù)和處罰。
3. 公司章程是一種自治性規(guī)則
公司章程作為一種行為規(guī)范,是由公司依法自行制定的,是公司股東依據(jù)“意思自治原則”達(dá)成一致的結(jié)果,是由公司的最高權(quán)力組織——股東會(huì)議
公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)是公司股東直接行使權(quán)力的機(jī)關(guān),按照我國(guó)《公司法》的規(guī)定,在有限責(zé)任公司稱為“股東會(huì)”,在股份有限公司稱為“股東大會(huì)”。本書中的“股東會(huì)議”包括有限責(zé)任公司的“股東會(huì)”和股份有限公司的“股東大會(huì)”。
制定,是股東意思自治的集中體現(xiàn),是公司的“憲法”,也是股東之間的協(xié)議。只要該章程沒(méi)有違背法律強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定,章程可以更為詳盡地規(guī)定公司運(yùn)行和管理的規(guī)則,以便在日后操作中共同遵守。例如有關(guān)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了不同規(guī)定的,優(yōu)先適用公司章程等。
4. 登記機(jī)關(guān)
公司登記須在國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)登記機(jī)關(guān)進(jìn)行。依《公司登記管理?xiàng)l例》及相關(guān)法律文件的規(guī)定,我國(guó)的公司登記機(jī)關(guān)是國(guó)家工商行政管理局和地方各級(jí)工商行政管理局。由于工商行政管理機(jī)關(guān)的級(jí)別管轄不同,在登記管轄上也有較細(xì)致的分工。因此,辦理不同的公司登記,應(yīng)到有管轄權(quán)的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記。
無(wú)論是設(shè)立、變更、注銷公司登記,均應(yīng)在同一登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。而且,雖然企業(yè)遷移或跨地區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)需要在其他登記機(jī)關(guān)登記,但還須在原登記機(jī)關(guān)作變更登記。
5. 公司的營(yíng)業(yè)期限
公司的營(yíng)業(yè)期限是指公司存續(xù)的時(shí)間,分為有期限和無(wú)期限兩種。其中,有期限又分為股東或發(fā)起人在章程上商定的營(yíng)業(yè)期限,和依據(jù)法律法規(guī)及主管部門要求的經(jīng)營(yíng)期限;而無(wú)期限,也叫永久存續(xù)的經(jīng)營(yíng),指法律不強(qiáng)制要求公司表明存續(xù)期。
一般而言,營(yíng)業(yè)期限的法律意義主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
(1) 營(yíng)業(yè)期限屆滿是公司解散的法定原因。期限屆滿股東會(huì)議沒(méi)有達(dá)成修改公司章程使公司存續(xù)的決議的,公司即應(yīng)進(jìn)入清算程序,此時(shí)的期間是清算期間。對(duì)此《公司法》第180條第1項(xiàng)有明文規(guī)定。
(2) 營(yíng)業(yè)期限屆滿股東會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的,對(duì)股東會(huì)議該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東,可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán),《公司法》第74條及142條有規(guī)定。
【本節(jié)法律依據(jù)】
《公司登記管理?xiàng)l例》(國(guó)務(wù)院2014年2月19日國(guó)務(wù)院令第648號(hào))
第六條 國(guó)家工商行政管理總局負(fù)責(zé)下列公司的登記:
(一) 國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司;
(二) 外商投資的公司;
(三) 依照法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)由國(guó)家工商行政管理總局登記的公司;
(四) 國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定應(yīng)當(dāng)由其登記的其他公司。
第七條 省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記:
(一) 省、自治區(qū)、直轄市人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司;
(二) 省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局規(guī)定由其登記的自然人投資設(shè)立的公司;
(三) 依照法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局登記的公司;
(四) 國(guó)家工商行政管理總局授權(quán)登記的其他公司。
第八條 設(shè)區(qū)的市(地區(qū))工商行政管理局、縣工商行政管理局,以及直轄市的工商行政管理分局、設(shè)區(qū)的市工商行政管理局的區(qū)分局,負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記:
(一) 本條例第六條和第七條所列公司以外的其他公司;
(二) 國(guó)家工商行政管理總局和省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局授權(quán)登記的公司。
前款規(guī)定的具體登記管轄由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局規(guī)定。但是,其中的股份有限公司由設(shè)區(qū)的市(地區(qū))工商行政管理局負(fù)責(zé)登記。
第九條 公司的登記事項(xiàng)包括:
(一) 名稱;
(二) 住所;
(三) 法定代表人姓名;
(四) 注冊(cè)資本;
(五) 公司類型;
(六) 經(jīng)營(yíng)范圍;
(七) 營(yíng)業(yè)期限;
(八) 有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。
第十一條 公司名稱應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。公司只能使用一個(gè)名稱。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的公司名稱受法律保護(hù)。
第十五條 公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定,并依法登記。
公司的經(jīng)營(yíng)范圍用語(yǔ)應(yīng)當(dāng)參照國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)。
第二十五條 依法設(shè)立的公司,由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》刻制印章,開(kāi)立銀行賬戶,申請(qǐng)納稅登記。
《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》(國(guó)家工商行政管理總局2014年2月20日第63號(hào)令)
第十三條 各級(jí)登記主管機(jī)關(guān)可以運(yùn)用登記注冊(cè)檔案、登記統(tǒng)計(jì)資料以及有關(guān)的基礎(chǔ)信息資料,向機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等單位和個(gè)人提供各種形式的咨詢服務(wù)。
第十八條 企業(yè)法人章程的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家法律、法規(guī)和政策的規(guī)定,并載明下列事項(xiàng):
(一) 宗旨;
(二) 名稱和住所;
(三) 經(jīng)濟(jì)性質(zhì);
(四) 注冊(cè)資金數(shù)額及其來(lái)源;
(五) 經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)方式;
(六) 組織機(jī)構(gòu)及其職權(quán);
(七) 法定代表人產(chǎn)生的程序和職權(quán)范圍;
(八) 財(cái)務(wù)管理制度和利潤(rùn)分配形式;
(九) 勞動(dòng)用工制度;
(十) 章程修改程序;
(十一) 終止程序;
(十二) 其他事項(xiàng)。
外商投資企業(yè)的合營(yíng)合同和章程按《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定制定。