引 言

證券市場的功能之一就是由市場自由提供投資資本，供需關系是資本自由流動的關鍵性因素，對供需關系的人為干預或其他因素的影響，都是對市場自由性的破壞。在自由的市場上，信息和證券價格是影響供需關系的核心因素，直接決定投資者的投資決策和資本的流向。一個有序的證券市場，應該是一個信息分布均勻、透明度高的市場，每個投資者都能夠通過合法的途徑獲取真實的信息。如果證券市場參與者能獲得足夠的信息來做出理智的投資決策，他們就能得到好的保護。然而，各國證券市場早期發(fā)展的實踐證明，證券市場的產(chǎn)生和發(fā)展，也伴隨著大量違法違規(guī)行為的滋生。道高一尺、魔高一丈，證券市場的發(fā)展史，在一定程度上就是一部貓和老鼠的斗爭史。

盡管我國證券市場經(jīng)過長期的發(fā)展，已經(jīng)取得了令世人矚目的成就，各項相關的制度建設也在逐步完善之中，但不可否認的是，我們目前的證券市場存在兩個突出的頑疾：強制性信息披露制度沒有得到應有的尊重；證券欺詐行為屢見不鮮。反映在證券發(fā)行市場，就是發(fā)行人、承銷商和中介機構虛假包裝，制作含有欺詐、嚴重誤導和重大遺漏的招股說明書；反映在交易市場就是內(nèi)幕交易、操縱市場、欺詐客戶等行為盛行，上市公司發(fā)布虛假、誤導性信息或故意隱瞞信息行為時有發(fā)生。證券市場的發(fā)展是以投資者的信心為基礎的，充斥市場的證券欺詐行為使得廣大投資者對中國股市的信心發(fā)生了動搖，以至于有人悲觀地喊出：中國證券市場發(fā)展史，就是一部違規(guī)史。^[2]證券欺詐與證券市場公開、公平、公正的原則背道而馳，人為地扭曲了證券價格，破壞了證券市場中的信息調(diào)節(jié)機制，妨礙了資本地自由流通。

以誠信為基礎的證券市場，為何證券欺詐屢禁不止？究其原因，固然是多方面的，但其中一個重要的原因就是違規(guī)成本太低。長期以來，我國證券市場過度重視公法治理，輕視和缺乏私法的保護。對違法、違規(guī)者的處罰無非就是警告、終身禁入、撤職，多也不過是一罰了之。實踐證明，原有的行政和刑事制裁措施，根本不足以對違規(guī)者起到應有的懲戒和震懾作用。反觀國外證券市場，讓違規(guī)者聞風喪膽的不是行政責任或者刑事制裁，而是巨額的民事賠償。在美國，股價操縱案的違法者操縱股價的獲利被視為投資者所遭受的損失，此外，在此基礎上，還要對違法者處以巨額懲罰性賠償，幾乎可以令違法者傾家蕩產(chǎn)，民事賠償?shù)恼饝亓κ强上攵�知的。我國證券民事賠償制度建設遠遠滯后于證券市場發(fā)展的客觀需要。民事賠償機制的缺位帶來的是違規(guī)成本低，證券欺詐猖獗，投資者的合法權益得不到有力的司法保障。為規(guī)范證券市場的發(fā)展，培育投資者對證券市場的信心，給投資者以終的司法救濟，建立、健全證券民事賠償機制，已成為亟待解決的重要課題。

證券法上的民事賠償制度，涉及觀念層面的更新和技術層面改進。從觀念層面上來說，就是在立法理念上研究和討論為什么要健全證券民事賠償制度，民事賠償?shù)母鶕?jù)是什么，它有哪些功能，通過民事賠償達到何種法律效果等。通過對這些方面地深入研究，從理念上進一步更新認識，闡明證券市場私法保護的重要性，改變現(xiàn)有證券市場法律規(guī)制中重刑（行）輕民的局面。在技術層面上，就是從立法技術角度研究如何構建民事賠償制度，包括證券民事賠償責任性質(zhì)的界定，證券違法行為構成要件如何確定，更為具體的是研究證券違法行為造成的損失賠償范圍，訴訟制度如何設定，如何為實現(xiàn)民事賠償提供制度保障等。這兩個層面不是孤立存在的，立法理念上的認識與選擇將決定立法技術的選擇與運作。我們將圍繞這兩個方面展開論述。