質(zhì)證在訴訟環(huán)節(jié)中有著舉足輕重的作用,刑辯律師除了需要總結(jié)證據(jù)的審查質(zhì)證規(guī)則,還需要探索證據(jù)審查背后的理論基礎(chǔ),如此才能形成更加有說服力的質(zhì)證思路和觀點。
本書通過九個章節(jié),圍繞刑事質(zhì)證的原理和思路,從法定證據(jù)種類出發(fā),梳理各種類型證據(jù)的特點,結(jié)合實務(wù)案例,展示在庭審過程中對不同種類證據(jù)進(jìn)行審查質(zhì)證的方法和技術(shù),具體分析每一種證據(jù)審查質(zhì)證的基礎(chǔ)理論、內(nèi)在邏輯、辦案思路和技巧要點。在總結(jié)刑辯實戰(zhàn)經(jīng)驗的同時,為一線實務(wù)從業(yè)者提供“全流程”的思路指引,分享“全方位”的質(zhì)證技巧。
自 序
刑事辯護(hù)是律師行業(yè)中非常傳統(tǒng)的法律服務(wù),每一個刑事案件都有辯護(hù)服務(wù)的需求和空間,“控、辯、審”三方參與的刑事訴訟制度也暗含了刑辯服務(wù)的需求,由此衍生出了刑事辯護(hù)這一行業(yè)。要熟悉刑事案件的辦案流程、辯護(hù)流程,并不困難。但是,積累豐富的辯護(hù)經(jīng)驗、精湛的辯護(hù)技能、對刑事辯護(hù)的獨到見解,以及看懂中國刑事法治,其實并不容易。通過刑事辯護(hù)促進(jìn)刑事法治的進(jìn)步,更絕非易事。一名專業(yè)刑辯律師的成長之路是漫長的?梢哉f,刑事辯護(hù)的前途是光明的,道路是艱辛曲折的。
刑事辯護(hù)是一門學(xué)問,是需要專業(yè)刑辯律師來從事的學(xué)問。作為一門學(xué)問,理論上刑事辯護(hù)應(yīng)當(dāng)有自己的概念體系、理論體系、思想體系和邏輯體系,而“超出個案”是構(gòu)建這個體系的可行路徑,即將個案辦案過程進(jìn)行深度解析,并進(jìn)行理論化提升。
筆者愚見,刑事辯護(hù)專業(yè)學(xué)問的體系化,不僅需要有豐富的案例實踐,還需要刑辯律師以辯方視角、基于辯護(hù)經(jīng)驗,對刑事辯護(hù)進(jìn)行深度的理論思考,總結(jié)辯護(hù)經(jīng)驗、技巧和策略,并予以理論化改造。
例如,以刑事案件辦理的流程為切入點,從刑事案件的委托洽談、會見、閱卷、質(zhì)證、庭審發(fā)問、庭審質(zhì)證、庭審辯護(hù)、二審辯護(hù)到刑辯律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險等,詳細(xì)總結(jié)全流程的辯護(hù)指引,這是刑事辯護(hù)這一學(xué)問的基本框架體系。筆者在2020年出版的《全流程辯護(hù):思路指引與辦案技巧》一書,就是從這個角度的些許思考。
除此之外,還需要對法定的各證據(jù)如何質(zhì)證的原理和方法,對常見罪名的辯護(hù)要點、刑事辯護(hù)的痛點和難點等,進(jìn)行分析、總結(jié),予以理論化提升,并提出有一定建設(shè)性的見解,這或許能夠在一定程度上豐富刑事辯護(hù)這門學(xué)問的內(nèi)容。
無論是刑事訴訟還是民事訴訟,影響法律事實認(rèn)定、直接關(guān)乎訴訟結(jié)果的都是證據(jù)材料。在刑事訴訟活動中,控辯雙方爭辯的核心內(nèi)容往往也圍繞著證據(jù)材料的審查質(zhì)證進(jìn)行。
從證據(jù)理論的角度分析,刑事證據(jù)可以有很多種分類。按照不同的邏輯、維度和標(biāo)準(zhǔn),可以進(jìn)行各種不同的分類,如實物證據(jù)和言詞證據(jù)、原始證據(jù)和傳來證據(jù)、直接證據(jù)和間接證據(jù)、不利于被告人的證據(jù)和有利于被告人的證據(jù)、本證和反證等。
從司法實踐的角度來看,當(dāng)前《刑事訴訟法》對證據(jù)作出了八種區(qū)分:(1)物證;(2)書證;(3)證人證言;(4)被害人陳述;(5)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;(6)鑒定意見;(7)勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄;(8)視聽資料、電子數(shù)據(jù)。幾乎每一個刑事案件中都有這八種證據(jù)種類。這種分類并非無可爭議,更非絕對正確。學(xué)者們對證據(jù)的分類向來持有大量不同觀點,世界各國法律對證據(jù)的分類也有較大差異。同樣,對于某一份證據(jù)應(yīng)當(dāng)歸入哪一證據(jù)種類,也往往存在較大爭議。各種觀點的爭鳴對理論的發(fā)展和法治的進(jìn)步是有積極意義的。
雖然對證據(jù)的審查都是圍繞著合法性、客觀性、真實性、關(guān)聯(lián)性等特性展開的,但是每一種證據(jù)的特點都不同,每一種證據(jù)的審查質(zhì)證要點亦有所不同。對司法工作者而言,按照刑事訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類進(jìn)行總結(jié)、研究,具有較強的實用性和實踐意義。
在當(dāng)前偵控方主導(dǎo)收集證據(jù)的司法制度下,基于辯護(hù)有效性的考慮,辯護(hù)律師非常有必要對八種證據(jù)種類的特點和八種證據(jù)種類分別該如何進(jìn)行審查質(zhì)證進(jìn)行細(xì)致的分析和研究。
如何總結(jié)各種證據(jù)的特點、審查質(zhì)證的原理和要點?這不是一件容易的事情。當(dāng)前司法實踐中,各級權(quán)力機關(guān)對證據(jù)審查的要求和細(xì)則,印發(fā)了繁雜的法律和司法解釋,除了《刑事訴訟法》《*高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《刑事訴訟法解釋》)之外,還有各個效力等級的證據(jù)審查相關(guān)司法解釋。
盡管相關(guān)法律、司法解釋繁雜,但萬變不離其宗,關(guān)于刑事證據(jù)審查的司法解釋都是圍繞著《刑事訴訟法》《刑事訴訟法解釋》以及證據(jù)的基本理論和相關(guān)法學(xué)理論展開的。這些司法解釋都是對證據(jù)審查、采信規(guī)則的解析、細(xì)化或者補充。要說服裁判者,僅有證據(jù)規(guī)則的法條分析顯然不夠,還需要有證據(jù)的相關(guān)理論支撐。刑事辯護(hù)是否有效,終究還取決于法律人之間的理論較量和碰撞。刑辯律師除了需要總結(jié)證據(jù)的審查質(zhì)證規(guī)則,還需要探索證據(jù)審查背后的理論基礎(chǔ),如此才能形成更有說服力的質(zhì)證思路和觀點。
本書*大的特點,是從法定證據(jù)種類出發(fā),分別梳理、總結(jié)各種類型證據(jù)的特點,研究每一種證據(jù)審查質(zhì)證的基礎(chǔ)理論、邏輯、思路和要點?傮w而言,該研究對控辯雙方的工作開展有較大益處,也能間接地助益裁判者審查證據(jù)的證據(jù)資格和證明力,準(zhǔn)確適用證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)、查清案件事實、正確定罪量刑。
賴建東
畢業(yè)于華南師范大學(xué)法學(xué)院、吉林大學(xué)法學(xué)院,獲得法學(xué)學(xué)士和法學(xué)碩士學(xué)位,F(xiàn)為廣東宋氏律師事務(wù)所合伙人,重大刑事部部長。一直專注于刑事案件的辯護(hù)與研究,出版?zhèn)人專著《全流程辯護(hù):思路指引與辦案技巧》《全方位質(zhì)證:思路指引與辦案技巧》,曾在《法治論壇》《廣東律師》《廣州律師》《深圳律師》等雜志發(fā)表論文二十余篇。
曾辦理的部分代表性案件:
廣州市首批合規(guī)不起訴案
康美藥業(yè)證券欺詐案(行政聽證、首例特別代表人訴訟、刑事辯護(hù))
廣東云聯(lián)惠董事長黃明涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪案
全國掃黑辦掛牌督辦3.07專案
云南5.18特大走私專案
曾辦理的部分無罪案件:
成某涉嫌強奸罪案
李某涉嫌行賄罪案
賀某涉嫌合同詐騙罪案
鐘某涉嫌合同詐騙罪案
邱某涉嫌污染環(huán)境罪案
馬某涉嫌挪用資金罪案
呂某涉嫌非法買賣爆炸物罪案
張某涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪案
溫某涉嫌行賄罪、非法持有槍支罪案
楊某涉嫌銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案
目 錄
前言 有效質(zhì)證降低證據(jù)風(fēng)險
一、有效質(zhì)證助益于準(zhǔn)確認(rèn)定事實
二、有效質(zhì)證助益于防止冤假錯案
三、有效質(zhì)證助益于監(jiān)督司法權(quán)力
第一章 刑事質(zhì)證原理和思路指引
第一節(jié) 刑事質(zhì)證的兩個方向
一、直面、反駁不利的證據(jù)
二、總結(jié)、挖掘有利的證據(jù)
第二節(jié) 刑事質(zhì)證的三個維度
一、縱向質(zhì)證維度
二、橫向質(zhì)證維度
三、綜合質(zhì)證維度
第三節(jié) 刑事質(zhì)證的四種方式
一、審查控方證據(jù)
二、提交辯方證據(jù)
三、控方證人出庭
四、辯方證人出庭
第四節(jié) 刑事質(zhì)證的五個步驟
一、整理證據(jù)材料
二、審查證據(jù)資料
三、撰寫質(zhì)證意見
四、推敲質(zhì)證意見
五、發(fā)表質(zhì)證意見
第二章 物證的質(zhì)證要點
第一節(jié) 物證概述
一、物證的界定
二、常見的物證
三、物證的特點
第二節(jié) 物證的質(zhì)證要點
一、能否確定為原物
二、替代品是否合規(guī)
三、是否依法收集
四、有無組織辨認(rèn)
五、有無正確解析
六、是否全面收集
七、物證的關(guān)聯(lián)性
第三章 書證的質(zhì)證要點
第一節(jié) 書證概述
一、書證的界定
二、常見的書證
三、書證的特點
第二節(jié) 書證的質(zhì)證要點
一、書證有無適格原件
二、取證程序是否合法
三、是否經(jīng)過相關(guān)辨認(rèn)
四、內(nèi)容是否完整有效
五、書證是否收集齊全
六、書證的關(guān)聯(lián)性審查
第四章 證人證言的質(zhì)證要點
第一節(jié) 證人證言概述
一、證人證言的界定
二、證人證言的特點
第二節(jié) 證人證言的質(zhì)證要點
一、證人的主體情況審查
二、證人證言的程序?qū)彶?
三、證人證言是否真實
四、證人證言是否穩(wěn)定
五、證人證言是否充分
六、證人證言有無關(guān)聯(lián)
七、證人有無利害關(guān)系
第五章 被害人陳述的質(zhì)證要點
第一節(jié) 被害人陳述概述
一、被害人陳述的界定
二、被害人陳述的特點
第二節(jié) 被害人陳述的一般質(zhì)證要點
一、被害人的主體情況審查
二、被害人陳述的程序?qū)彶?
三、被害人陳述是否真實
四、被害人陳述是否穩(wěn)定
五、被害人陳述是否充分
六、被害人陳述有無關(guān)聯(lián)
七、被害人與被告人有無特殊關(guān)系
第三節(jié) 被害人陳述的特殊質(zhì)證要點
一、缺少被害人陳述的影響審查
二、審查被害人的身份是否適格
三、被害人是不是真正的親歷者
第六章 犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的質(zhì)證要點
第一節(jié) 犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解概述
一、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的界定
二、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的特點
第二節(jié) 訊問筆錄的質(zhì)證要點
一、審查提訊證
二、審查訊問過程
三、審查筆錄內(nèi)容
四、審查訊問錄音錄像
第三節(jié) 理性對待被告人供述辯解
一、理性分析被告人的辯解
二、獨立判斷案件事實真相
三、溝通充分給予法律支持
四、辯護(hù)與挖掘真相的關(guān)系
第四節(jié) 回應(yīng)同案人的供述和辯解
一、回應(yīng)同案人的不利指證
二、解讀對辯護(hù)有利的內(nèi)容
第五節(jié) 積極應(yīng)對另案處理的案件
一、參與另案處理的案件
二、調(diào)取另案處理的證據(jù)
第七章 鑒定意見的質(zhì)證要點
第一節(jié) 鑒定意見概述
一、司法鑒定機構(gòu)管理體制
二、鑒定意見的范圍和類別
三、從鑒定結(jié)論到鑒定意見
四、鑒定意見的格式及內(nèi)容
五、鑒定意見的特點
第二節(jié) 鑒定意見的質(zhì)證要點
一、關(guān)鍵事項有無鑒定
二、鑒定機構(gòu)是否適格
三、鑒定人員是否適格
四、鑒定檢材是否合規(guī)
五、鑒定程序是否規(guī)范
六、文書形式是否合格
七、鑒定是否準(zhǔn)確科學(xué)
八、鑒定意見是否全面
九、與待證事實的關(guān)聯(lián)
十、與其他證據(jù)的關(guān)聯(lián)
十一、有無其他違法違規(guī)情形
十二、與鑒定意見有關(guān)的訴訟違法
第三節(jié) 鑒定意見的質(zhì)證方式
一、辯護(hù)人自行審查
二、專家輔助人審查
三、申請鑒定人出庭
四、專家輔助人出庭
五、申請重新鑒定
六、申請補充鑒定
七、自行委托鑒定
第八章 勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄的質(zhì)證要點
第一節(jié) 勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄概述
一、勘驗、檢查筆錄
二、辨認(rèn)筆錄
三、偵查實驗筆錄
第二節(jié) 勘驗、檢查筆錄的質(zhì)證要點
一、實施程序是否合法
二、筆錄形式是否完善
三、筆錄內(nèi)容是否可靠
四、違規(guī)有無合理解釋
五、與其他證據(jù)的關(guān)聯(lián)
六、與待證事實的關(guān)聯(lián)
第三節(jié) 辨認(rèn)筆錄的質(zhì)證要點
一、有無適格的辨認(rèn)簽認(rèn)
二、辨認(rèn)筆錄的取證程序
三、辨認(rèn)筆錄的內(nèi)容審查
四、解讀辨認(rèn)筆錄的關(guān)聯(lián)性
第四節(jié) 偵查實驗筆錄的質(zhì)證要點
一、偵查實驗是否合法
二、實驗數(shù)據(jù)是否準(zhǔn)確
三、實驗過程是否真實
四、實驗方法是否科學(xué)
五、實驗條件是否一致
六、實驗結(jié)果有無關(guān)聯(lián)
第九章 視聽資料、電子數(shù)據(jù)的質(zhì)證要點
第一節(jié) 視聽資料、電子數(shù)據(jù)概述
一、視聽資料
二、電子數(shù)據(jù)
第二節(jié) 視聽資料質(zhì)證要點
一、收集程序是否合法
二、內(nèi)容是否真實完整
三、內(nèi)容細(xì)節(jié)如何解讀
四、視聽資料的關(guān)聯(lián)性
第三節(jié) 電子數(shù)據(jù)質(zhì)證要點
一、電子數(shù)據(jù)是否合法
二、電子數(shù)據(jù)是否真實
三、電子數(shù)據(jù)是否完整
四、電子數(shù)據(jù)簽認(rèn)情況
五、電子數(shù)據(jù)的關(guān)聯(lián)性
后 記
刑事辯護(hù)是職業(yè),更是學(xué)問