本書立足于價(jià)值變革論的立場,在本體變革論基礎(chǔ)之上提出對我國犯罪論體系進(jìn)行改造。主張?jiān)谌胱锱c出罪上我國刑法的“犯罪概念”與四要件犯罪構(gòu)成之間存在難以調(diào)和的內(nèi)在矛盾,這使得在四要件犯罪論體系下定罪標(biāo)準(zhǔn)一元化不可得,而定罪標(biāo)準(zhǔn)二元化不可取,在本體上這會(huì)成為推動(dòng)我國犯罪論體系向階層化方向發(fā)展的重要?jiǎng)恿Α榇,從犯罪論體系工具屬性的角度看,犯罪論體系的變動(dòng)以有效應(yīng)對犯罪為目標(biāo),且較之價(jià)值屬性而言它的變動(dòng)似乎更加容易實(shí)現(xiàn)。但是,單純犯罪論體系本體上的優(yōu)劣,鮮有成為推動(dòng)其實(shí)質(zhì)變動(dòng)的根本動(dòng)力,它充其量只是在原有基礎(chǔ)上對犯罪論體系進(jìn)行自我優(yōu)化的動(dòng)力,價(jià)值屬性才是既有的犯罪論體系在不斷變動(dòng)中得以發(fā)展的關(guān)鍵。隨著人權(quán)理念的發(fā)展和我國法治事業(yè)的持續(xù)深入,我國犯罪論體系必將因承載價(jià)值的拓展而獲得一次深度的自我完善,價(jià)值承載的拓展會(huì)構(gòu)成我國犯罪論體系變動(dòng)的根本動(dòng)力。從而,在犯罪論體系的發(fā)展路徑上,這種改造不是一蹴而就而是一條漸變的本土化之路,也是一條實(shí)質(zhì)上傾向于移植論而形式上傾向于維持論和改良論之路。此外,本書還系統(tǒng)地提出了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、因果關(guān)系、出罪事由、期待可能性等在檢驗(yàn)犯罪論體系優(yōu)劣上的地位和作用。
序:山川之氣謂之云
學(xué)術(shù)之珍謂之寶
欣聞梁云寶的博士論文終于要成書出版了,他邀我為他的新書作序,我有些發(fā)蒙,因?yàn)闀r(shí)間過得太快了,快到我對他是哪一年畢業(yè)的都淡忘了。經(jīng)過努力回憶仍未能準(zhǔn)確憶起,*終,還是梁云寶自己告訴了我,他是2012年3月博士畢業(yè)的。原來,梁云寶博士畢業(yè)已八年多了,這么多年過去了,博士論文現(xiàn)在才出版,會(huì)不會(huì)已經(jīng)過時(shí)?還有作序的必要嗎?對此,我心中充滿了疑惑。但是,在我讀了由當(dāng)初25萬字的博士論文變?yōu)槿缃駠疑缈苹鸷笃谫Y助成果30多萬字的書稿后,我改變了自己的想法。此書出版,可喜可賀;為之作序,欣然怡然。
梁云寶的博士論文題目是《我國犯罪論體系的階層化改造》,這個(gè)議題在數(shù)年前曾一度是中國刑法學(xué)界熱點(diǎn),各位方家紛紛著書撰文獻(xiàn)言,平面與階層的犯罪論體系之爭不亦樂乎,一時(shí)之間竟令青年學(xué)子無所適從。在我的指導(dǎo)下,同時(shí)也是因?yàn)榱涸茖毑┦繉Υ死碚撛掝}的興趣使然,*終他也選定了此題研究。梁云寶博士的研究源于他所關(guān)注的我國平面四要件犯罪論體系所存在的缺陷,為此,他立于價(jià)值變革論的立場,在本體變革論基礎(chǔ)之上提出對我國犯罪論體系進(jìn)行改造。他認(rèn)為,在入罪與出罪上,我國刑法的“犯罪概念”與四要件犯罪構(gòu)成之間存在著難以調(diào)和的內(nèi)在矛盾,這使得在四要件犯罪論體系下定罪標(biāo)準(zhǔn)一元化不可得,而定罪標(biāo)準(zhǔn)二元化不可取,在本體上會(huì)成為推動(dòng)我國犯罪論體系向階層化方向發(fā)展的重要?jiǎng)恿Α榇,從犯罪論體系工具屬性的角度看,犯罪論體系的變動(dòng)以有效應(yīng)對犯罪為目標(biāo),且較之價(jià)值屬性而言,它的變動(dòng)似乎更加容易實(shí)現(xiàn)。但是,單純犯罪論體系本體上的優(yōu)劣,鮮有成為推動(dòng)其實(shí)質(zhì)變動(dòng)的根本動(dòng)力,充其量只是在原有基礎(chǔ)上對犯罪論體系進(jìn)行自我優(yōu)化的動(dòng)力,價(jià)值屬性才是既有的犯罪論體系在不斷變動(dòng)中得以發(fā)展的關(guān)鍵。隨著人權(quán)理念的發(fā)展和我國法治事業(yè)的持續(xù)深入,我國犯罪論體系必將因價(jià)值承載的拓展而獲得一次深度的自我完善,價(jià)值承載的拓展會(huì)構(gòu)成我國犯罪論體系變動(dòng)的根本動(dòng)力。從而,在犯罪論體系的發(fā)展路徑上,這種改造不是一蹴而就而是一條漸變的本土化之路,也是一條實(shí)質(zhì)上傾向于移植論而形式上傾向于維持論和改良論之路。此外,梁云寶的博士論文還系統(tǒng)地提出了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、因果關(guān)系、出罪事由、期待可能性等在檢驗(yàn)犯罪論體系優(yōu)劣上的地位和作用,且在論證過程中往返于理論與實(shí)際,不失為一種值得重視的研究視角。
在2012年梁云寶博士畢業(yè)時(shí),梁云寶的這篇論文選題當(dāng)時(shí)正熱。2016年,梁云寶以這篇博士論文為基礎(chǔ),成功申請到了國家社科基金后期資助課題。2018年年底,他順利完成了該課題。與之前的博士論文比較,本書作為結(jié)項(xiàng)成果,在有關(guān)問題的研究上更加完善和深入,梁云寶在其這部著作中對他與國家社科基金同名的博士論文進(jìn)行了較大幅度的修改,原博士論文共六章25萬字,修改后為八章30多萬字,新增近10萬字。新增的部分主要是對犯罪論體系價(jià)值承載的內(nèi)容進(jìn)行了全面修改,并拓展了秩序價(jià)值之外的內(nèi)容;對認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤理論、因果關(guān)系理論等檢驗(yàn)犯罪體系優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了深度修改;對我國犯罪論體系階層化改造的踐行路徑進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性修改。修改之后的博士論文,內(nèi)容更豐富,體系更完整,創(chuàng)新也更突出。相信這本學(xué)界遲來的犯罪論體系的厚重作品,能夠?yàn)槲覈谭▽W(xué)界犯罪論體系以及整個(gè)刑法教義學(xué)的研究起到良好的推動(dòng)作用。
對于年輕的梁云寶副教授而言,這是他的第*本學(xué)術(shù)專著,相信未來定會(huì)佳作迭出,但第*本的意義是無法取代的;同時(shí),第*本專著的產(chǎn)生,也是梁云寶同學(xué)與我的學(xué)術(shù)緣起。我認(rèn)識(shí)梁云寶是在2004年的武大珞珈山,那一年也是我在武漢大學(xué)法學(xué)院任教的第二年,梁云寶是2004級(jí)武漢大學(xué)法學(xué)院刑法學(xué)碩士,我給這一屆同學(xué)講授外國刑法總論課程,也是迄今為止我一直在給刑法研究生同學(xué)開設(shè)的一門課程。猶記當(dāng)年武漢大學(xué)法學(xué)院刑法學(xué)科點(diǎn)氣氛濃厚,馬克昌老先生身體健康,時(shí)常和學(xué)生們交流傳經(jīng)布道,其他大教授們也都堅(jiān)持給本碩博同學(xué)們授課,各位大家雖風(fēng)格迥異,但卻同樣備受好評(píng);彼時(shí)的同學(xué)們學(xué)習(xí)態(tài)度積極,碩士階段發(fā)表論文的大有人在。梁云寶所在的班級(jí)給我的印象尤深:一是他們這一屆同學(xué)顏值都非常高,當(dāng)然梁云寶除外;二是他們這一屆同學(xué)學(xué)術(shù)氣氛非;钴S,他們非常喜歡思考和討論問題,上課時(shí)氣氛活躍,時(shí)常對老師提問熱烈爭論。有如此形式與實(shí)質(zhì)相統(tǒng)一的這屆同學(xué),其學(xué)業(yè)也都非常優(yōu)秀。班上的陳璇、蘇青、李冠煜等后來都走上了刑法學(xué)研究之路;許強(qiáng)、湯媛媛、聶輝、李連歌、齊同富、張經(jīng)中等同學(xué)則成為實(shí)務(wù)中的優(yōu)秀代表;梁云寶、張晶則成為我在東南大學(xué)法學(xué)院招收的博士生。2006年梁云寶從武大碩士畢業(yè)以后,考取了安徽省人民檢察院公務(wù)員。在外人看來這是難得的好工作,事實(shí)也的確如此。但是,好的未必是適合自己的。經(jīng)過一年多的工作,梁云寶發(fā)現(xiàn),他還是喜歡待在學(xué)校的感覺,喜歡看書,喜歡課堂,喜歡寫文章……這種身在曹營心在漢的煎熬,*終使他克服重重阻力選擇了辭職,決定報(bào)考我的刑法博士。經(jīng)過一年時(shí)間的準(zhǔn)備,梁云寶終于如愿考上了東南大學(xué)法學(xué)院的博士生。也許是體會(huì)過生活和工作的艱辛,梁云寶特別珍惜他的博士階段讀書生涯。從2009年3月入學(xué)之后到2012年3月博士畢業(yè),他孜孜不倦勤奮異常,并在學(xué)術(shù)上嶄露頭角。博士畢業(yè)時(shí),梁云寶因優(yōu)異的學(xué)業(yè)成績被順利留校。
從梁云寶2012年博士畢業(yè)至今已有八年時(shí)間,八年,真是不短時(shí)間,尤其對一位年輕學(xué)子而言。剛工作的那幾年,高校學(xué)術(shù)“青椒”的艱辛在彼時(shí)的他身上體現(xiàn)得特別明顯。梁云寶不屬口齒伶俐之人,作為教師,他的口才并沒有先天優(yōu)勢,如何站穩(wěn)站好講臺(tái),將滿腹經(jīng)綸深入淺出地轉(zhuǎn)化為學(xué)生們能接受的語言和知識(shí),他煞費(fèi)苦心,備課時(shí)付出了很多。*終,他練成了學(xué)生們喜歡的“寶哥”,上課風(fēng)趣幽默自如而得體,各種理論案例信手拈來,終于不再為課堂苦惱。作為學(xué)術(shù)新人,如何在家庭生活和課堂教學(xué)之外,忙里偷閑進(jìn)行學(xué)術(shù)寫作,也曾讓他苦惱多多。好在,生活是*好的老師,時(shí)間是*好的見證,他*終練就了一身平衡術(shù),并在各種磨難的鍛煉下終于取得了一個(gè)又一個(gè)學(xué)術(shù)成果。迄今為止,梁云寶已在《中國法學(xué)》《政法論壇》《法學(xué)評(píng)論》《政治與法律》等期刊發(fā)表論文近30篇,成功主持了兩個(gè)國家社科基金項(xiàng)目,此外還有多項(xiàng)省部級(jí)課題,獲江蘇省第十四屆哲學(xué)社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀成果二等獎(jiǎng)、第四屆董必武青年法學(xué)成果獎(jiǎng)等多項(xiàng)獎(jiǎng)勵(lì)。這樣的成績,對于一個(gè)青年學(xué)子來說,無疑是可喜可賀的,F(xiàn)在的梁云寶,已在學(xué)術(shù)之路上褪去了青澀,越來越獨(dú)立,越來越成熟,越來越有學(xué)者范。回首往事,梁云寶的學(xué)術(shù)之路有些曲折,青春歲月珞珈讀碩,順利就業(yè)尋夢受挫,兜兜轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)東大讀博,*終留校煉成“寶哥”。由梁云寶主講的“‘80后’40人20講全國青年刑法學(xué)者在線系列講座”第十一講“中國刑法中的醫(yī)療過失”成功落下帷幕,這一活動(dòng)讓學(xué)界見證了梁云寶對刑法教義學(xué)的精耕細(xì)作以及學(xué)術(shù)光芒。作為“80后”青年刑法學(xué)者中的佼佼者之一,相信梁云寶未來學(xué)術(shù)之路定能披荊斬棘出類拔萃。
在這個(gè)紛擾的社會(huì),梁云寶特別沉靜,為人平凡樸實(shí)、自適其適;不好追名逐利,不慕物質(zhì)享受;很多年輕人都會(huì)的東西,他好像都不會(huì)。他常常沉浸在自己的學(xué)術(shù)世界里,物我兩忘。當(dāng)然,這也使他的學(xué)術(shù)和社會(huì)之間有那么一絲絲隔膜,理論和實(shí)踐之間有一絲絲障礙;他自己也意識(shí)到了,并努力改變,成效非常顯著,他的文章從選題到內(nèi)容到表達(dá)都更加接地氣了,也因此越來越受歡迎!靶坳P(guān)漫道真如鐵,而今邁步從頭越!痹谕瓿闪嘶镜摹皩W(xué)術(shù)謀生”之后,梁云寶要好好思考今后如何打造自己的學(xué)術(shù)特色和學(xué)術(shù)標(biāo)簽,并在未來的人生旅途中進(jìn)一步完成“學(xué)術(shù)謀道”。就一個(gè)真正的學(xué)者而言,“什么是你的貢獻(xiàn)”是一個(gè)永遠(yuǎn)不會(huì)過時(shí)的問題。
山川之氣謂之云,學(xué)術(shù)之珍謂之寶。希望梁云寶在未來的歲月里,養(yǎng)山川之氣,探學(xué)術(shù)之珍,成一家之言,揚(yáng)東南之興。
以上所言,與作者共勉。
劉艷紅
2020年7月8日
梁云寶,東南大學(xué)法學(xué)院副教授,法學(xué)博士。江蘇省教育廳“青藍(lán)工程”刑法團(tuán)隊(duì)優(yōu)秀青年骨干教師,江蘇省社區(qū)矯正損害修復(fù)研究基地(CTTI來源智庫)執(zhí)行主任。近年來,主持國家社科基金項(xiàng)目2項(xiàng),主持省部級(jí)課題5項(xiàng),其他級(jí)別課題10余項(xiàng)。在《中國法學(xué)》等法學(xué)類期刊獨(dú)立發(fā)表學(xué)術(shù)論文近30篇,參編(著)著作3部。曾獲江蘇省政府第十四屆哲學(xué)社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀成果獎(jiǎng)二等獎(jiǎng)、江蘇省法學(xué)會(huì)刑法學(xué)研究會(huì)優(yōu)秀論文一等獎(jiǎng)等榮譽(yù)。
目 錄Contents
序:山川之氣謂之云 學(xué)術(shù)之珍謂之寶1
自 序1
第一編 價(jià)值論
第一章 犯罪論體系之價(jià)值承載
第一節(jié) 四要件犯罪論體系之政策性根基
一、四要件犯罪論體系所承載的秩序價(jià)值
二、四要件犯罪論體系仍要對秩序價(jià)值進(jìn)行承載
第二節(jié) 四要件犯罪論體系之罪刑法定原則根基
一、四要件犯罪論體系對人權(quán)價(jià)值的展開
二、四要件犯罪論體系之人權(quán)價(jià)值根基仍須鞏固
第二章 走向法治國之犯罪構(gòu)成的價(jià)值基底
第一節(jié) 階層化犯罪論體系對人權(quán)根基之探求
一、犯罪論體系之秩序價(jià)值根基
二、犯罪論體系之人權(quán)價(jià)值根基
第二節(jié) 域外平面化犯罪論體系對人權(quán)根基之探求
一、歐陸平面化犯罪論體系根基之轉(zhuǎn)型
二、英美犯罪論體系根基之轉(zhuǎn)型
第三章 犯罪論體系在價(jià)值承載上之比較及矯正
第一節(jié) 犯罪論體系在價(jià)值承載上之比較
一、對人權(quán)價(jià)值的承載相對滯后
二、對人權(quán)價(jià)值承載方式和力度相對劣勢
第二節(jié) 犯罪論體系在價(jià)值承載上的適度矯正
一、刑事政策對刑法過度干預(yù)的適度矯正
二、罪刑法定原則積極側(cè)面的適度矯正
三、彰顯人權(quán)價(jià)值的適度矯正
第二編 本體論
第四章 四要件犯罪論體系之批判
第一節(jié) 四要件犯罪論體系之哲學(xué)基礎(chǔ)批判
一、主客觀相統(tǒng)一理論
二、“整體與部分”理論
第二節(jié) 四要件犯罪論體系之入出罪理論批判
一、混合的犯罪概念批判
二、排除犯罪事由批判
第三節(jié) 四要件犯罪論體系之犯罪客體要件批判
一、犯罪客體之實(shí)質(zhì)
二、“法益”在刑法體系建構(gòu)上之地位難以替代
三、“犯罪客體要件不要說”之補(bǔ)遺
第四節(jié) 四要件犯罪論體系其他諸要件批判
一、行為層次之含混
二、犯罪主體要件之悖謬
三、期待可能性理論之晦暗
第五章 階層化犯罪論體系之輪廓
第一節(jié) 近現(xiàn)代刑法對犯罪論體系之設(shè)定
一、刑法走向科學(xué)化之三大支柱
二、犯罪論體系之結(jié)構(gòu)“原型”及形態(tài)
第二節(jié) 犯罪論體系階層化之實(shí)質(zhì)
一、不法與有責(zé)區(qū)分之實(shí)質(zhì)
二、構(gòu)成要件符合性與違法性分合之要義
第六章 我國犯罪論體系改造方案之審視
第一節(jié) 犯罪論體系平面化改造之批判
一、固守論、改良論及其分歧
二、固守論與改良論之批判
第二節(jié) 偽階層化犯罪論體系改造之批判
一、要件增刪型偽階層批判
二、順序調(diào)整型偽階層批判
三、名稱置換型偽階層批判
第三節(jié) 三階層犯罪論體系改造之提倡
一、階層化并非靈丹妙藥
二、階層化也非飲鴆止渴
三、三階層之輪廓及根由
第七章 階層化改造視域下基本理論之檢驗(yàn)
第一節(jié) 因果關(guān)系理論之檢驗(yàn)
一、我國傳統(tǒng)因果關(guān)系理論的缺陷
二、我國因果關(guān)系理論應(yīng)在結(jié)果歸屬層面進(jìn)行改進(jìn)
第二節(jié) 構(gòu)成事實(shí)錯(cuò)誤理論之檢驗(yàn)
一、構(gòu)成事實(shí)錯(cuò)誤在犯罪論體系中之地位
二、客體錯(cuò)誤、因果歷程錯(cuò)誤與打擊錯(cuò)誤之審查順序
第三節(jié) 共犯理論之檢驗(yàn)
一、共犯之成立基礎(chǔ)
二、共犯之處罰基礎(chǔ)
第四節(jié) “原因自由行為”理論之檢驗(yàn)
一、“原因自由行為”的可罰性
二、廢止“原因自由行為”理論
三、廢止后對“原因自由行為”的處理
第三編 實(shí)踐論
第八章 三階層犯罪論體系之踐行路徑
第一節(jié) “供體”包含的缺陷對改造的實(shí)質(zhì)影響
一、刑法因果關(guān)系理論在歸責(zé)層面并不完美
二、反面的構(gòu)成事實(shí)錯(cuò)誤理論之辨?zhèn)?
三、共謀共同正犯理論之否定
第二節(jié) “受體”的客觀情勢對改造的實(shí)質(zhì)影響
一、刑法文化因素之節(jié)制
二、理論素材之累積及實(shí)務(wù)化之博弈
第三節(jié) 向階層化轉(zhuǎn)型之權(quán)宜之計(jì)
一、犯罪概念之入出罪功能轉(zhuǎn)換
二、定罪中作必要邏輯順序之堅(jiān)守
結(jié) 論
參考文獻(xiàn)
跋