本書專門討論職務(wù)犯罪的典型案例,內(nèi)容涉及職務(wù)犯罪的主體身份認(rèn)定、職務(wù)犯罪的自首立功、贓款贓物沒收,以及貪污犯罪、行賄受賄犯罪、瀆職犯罪等十余項(xiàng)個(gè)罪。本書系統(tǒng)地梳理了職務(wù)犯罪的實(shí)務(wù)熱點(diǎn)與難點(diǎn)問題,厘清了司法實(shí)務(wù)中判例與學(xué)說的沖突,并就法律適用問題給出了較為妥當(dāng)?shù)慕馕鲆庖。本書以?shí)務(wù)中的疑難問題為導(dǎo)向,視角獨(dú)特,對于職務(wù)犯罪案件的辦理(特別是刑事辯護(hù))具有很強(qiáng)的借鑒意義。
本書研究的實(shí)踐與理論問題,聚焦于職務(wù)犯罪,以案例精解的方式,探討相關(guān)法理,是一部可讀之書。
一是因?yàn)槁殑?wù)犯罪的辦案及定罪量刑值得研究。國家監(jiān)察制度改革,檢察機(jī)關(guān)“反貪”“反瀆”轉(zhuǎn)隸,在《監(jiān)察法》與《刑事訴訟法》即“兩法”的運(yùn)行邏輯和程序規(guī)范的銜接上,出現(xiàn)了一系列新的問題,需要探討解決。而隨形勢變化和“斗爭”發(fā)展,對于懲治職務(wù)犯罪,刑事實(shí)體法的適用中也有一系列疑難問題。加之反腐敗系國之大計(jì),回應(yīng)和解決相關(guān)法律適用問題頗有價(jià)值。
二是因?yàn)楸緯槍Π咐归_法理探討,具有實(shí)踐性和實(shí)用性。本書案例多數(shù)是作者們自己辦理的案件,也有考慮案例價(jià)值借用的其他案例。有基本事實(shí)、裁判結(jié)果、不同意見,以及其后的法理深析,有的還包含比較研究。案例有一定的典型性,信息提供和分析也比較全面,而且基于實(shí)際案例的學(xué)理分析,便于理解,既可以引發(fā)進(jìn)一步的理論思考,也便于實(shí)務(wù)工作者學(xué)習(xí)和借鑒。
三是針對突出問題,實(shí)務(wù)剖析和學(xué)理分析有一定深度。幾位作者有從事檢察官、法官和律師的職業(yè)經(jīng)歷,也有一定學(xué)術(shù)歷練,問題意識較為敏銳,因此“精解”中不乏學(xué)理上的精當(dāng)分析,有時(shí)亦顯創(chuàng)見。
序
一個(gè)辯護(hù)律師團(tuán)隊(duì)在緊張的業(yè)務(wù)活動(dòng)之余,結(jié)合自己辦理的案件寫了本書,偉東律師邀我作序,經(jīng)不起勸,聊發(fā)幾句議論,算作序。
雖然都“吃專業(yè)飯”,但是律師業(yè)務(wù)操作與理論研究畢竟不同,前者系實(shí)務(wù)應(yīng)對,后者乃紙上功夫。不過兩者可以打通,也需要打通。實(shí)務(wù)為理論之基礎(chǔ),理論對實(shí)踐以支持。我作為教授,更注重理論對實(shí)踐的依賴,即“理論是灰色的,實(shí)踐之樹常青”,因此也十分希望看到基于實(shí)踐的問題研究和學(xué)理展開。
本書研究的實(shí)踐與理論問題,聚焦于職務(wù)犯罪,以案例精解的方式,探討相關(guān)法理,是一部可讀之書。
一是因?yàn)槁殑?wù)犯罪的辦案及定罪量刑值得研究。國家監(jiān)察制度改革,檢察機(jī)關(guān)“反貪”“反瀆”轉(zhuǎn)隸,在《監(jiān)察法》與《刑事訴訟法》即“兩法”的運(yùn)行邏輯和程序規(guī)范的銜接上,出現(xiàn)了一系列新的問題,需要探討解決。而隨形勢變化和“斗爭”發(fā)展,對于懲治職務(wù)犯罪,刑事實(shí)體法的適用中也有一系列疑難問題。加之反腐敗系國之大計(jì),回應(yīng)和解決相關(guān)法律適用問題頗有價(jià)值。
二是因?yàn)楸緯槍Π咐归_法理探討,具有實(shí)踐性和實(shí)用性。本書案例多數(shù)是作者們自己辦理的案件,也有考慮案例價(jià)值借用的其他案例。有基本事實(shí)、裁判結(jié)果、不同意見,以及其后的法理深析,有的還包含比較研究。案例有一定的典型性,信息提供和分析也比較全面,而且基于實(shí)際案例的學(xué)理分析,便于理解,既可以引發(fā)進(jìn)一步的理論思考,也便于實(shí)務(wù)工作者學(xué)習(xí)和借鑒。
三是針對突出問題,實(shí)務(wù)剖析和學(xué)理分析有一定深度。幾位作者有從事檢察官、法官和律師的職業(yè)經(jīng)歷,也有一定學(xué)術(shù)歷練,問題意識較為敏銳,因此“精解”中不乏學(xué)理上的精當(dāng)分析,有時(shí)亦顯創(chuàng)見。例如,認(rèn)為自首的刑罰減免是根據(jù)訴訟經(jīng)濟(jì)和悔過動(dòng)機(jī),須防止自首認(rèn)定出現(xiàn)“道德潔癖”,并由此反駁司法實(shí)務(wù)中“職務(wù)犯罪案件,電話通知到案不能認(rèn)定為自首”的觀點(diǎn)。又如,論述認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度,從一線操作的視角,談該項(xiàng)制度實(shí)施以來羈押率并未明顯下降,而實(shí)踐中“重認(rèn)罪、輕協(xié)商”,亦令人擔(dān)憂,進(jìn)而提出制度完善的建議。
本書的出版,既為作者們對這些年實(shí)踐的回顧與思考,也是他們基于自我事業(yè)期許,希望共享經(jīng)驗(yàn)與知識從而服務(wù)社會(huì)的舉動(dòng)。雖然本書無論就寫作規(guī)范,還是問題分析的全面和深入,都還存在一些不足,但作者們在“窮理致知,反躬踐實(shí)”的路上再出發(fā),通過持續(xù)努力,一定能獲得更大的收獲,同時(shí)也為法治建設(shè)作出更大的貢獻(xiàn)。
2020年5月4日
李偉東,畢業(yè)于西南政法大學(xué),執(zhí)業(yè)律師,工作十余年,辦理了大量有重大影響的刑事辯護(hù)案件,F(xiàn)任廣州市第十五屆人民代表大會(huì)監(jiān)察和司法委員會(huì)監(jiān)察和司法咨詢專家,廣州市人民檢察院人民監(jiān)督員,廣東省律師協(xié)會(huì)刑事法律專業(yè)委員會(huì)副主任、秘書長,廣州市律師協(xié)會(huì)刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)防控專業(yè)委員會(huì)副主任,廣東省西南政法大學(xué)校友會(huì)秘書長等職務(wù)。2012年以來,多次獲廣州市律師協(xié)會(huì)頒發(fā)的“業(yè)務(wù)成果獎(jiǎng)”。
魏遠(yuǎn)文,清華大學(xué)刑法學(xué)碩士,曾在廣東省某市人民檢察院工作十年,獲廣東省檢察機(jī)關(guān)第七屆十佳公訴人、*佳論辯獎(jiǎng),廣東省檢察機(jī)關(guān)首批業(yè)務(wù)尖子,廣東省檢察機(jī)關(guān)第二屆說理文書一等獎(jiǎng);辦理的“陳鄧昌搶劫、盜竊,付志強(qiáng)盜竊案”入選*高人民檢察院第五批指導(dǎo)案例。在《北方法學(xué)》等核心期刊發(fā)表論文多篇,其中《探究我國短期自由刑的非刑罰化路徑——基于實(shí)證數(shù)據(jù)的對比研究》一文被人大復(fù)印資料《刑事法學(xué)》2018年第10期全文轉(zhuǎn)載。
冼聰,執(zhí)業(yè)律師,中山大學(xué)法學(xué)碩士,2005年進(jìn)入廣州市某區(qū)人民法院從事審判工作,曾任該院刑事審判庭副庭長,期間承辦各類刑事案件逾千件,包括大量疑難復(fù)雜和頗具社會(huì)影響力的案件,對貪污、受賄、職務(wù)侵占等職務(wù)類犯罪有較為深入的研究。
王琰,執(zhí)業(yè)律師,畢業(yè)于西北政法大學(xué),曾先后就職于金融企業(yè)、紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān),2004年進(jìn)入廣州市某區(qū)人民檢察院,從事公訴工作十余年,先后任該院主訴檢察官、公訴科副科長等職務(wù),曾兼任廣東省人民檢察院知識產(chǎn)權(quán)犯罪專責(zé)小組、金融犯罪專責(zé)小組成員。
目錄
第一章 職務(wù)犯罪總論
第一節(jié) 監(jiān)察體制改革背景下的職務(wù)犯罪
第二節(jié) 國家出資企業(yè)中“國家工作人員”的認(rèn)定
第三節(jié) 基層自治組織人員協(xié)助政府從事行政管理時(shí)國家工作人員的認(rèn)定
第四節(jié) “公務(wù)”與“勞務(wù)”的關(guān)系——“公務(wù)”的多重評價(jià)功能
第五節(jié) 受委托、管理國有資產(chǎn)的人與國家工作人員的界分
第六節(jié) 職務(wù)犯罪“主動(dòng)投案”的認(rèn)定
第七節(jié) 如何判斷辦案機(jī)關(guān)尚未掌握的犯罪事實(shí)或者犯罪線索
第八節(jié) 立功成立的時(shí)間性要件
第二章 貪污、受賄
第一節(jié) 職務(wù)犯罪與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度
第二節(jié) 貪污罪的“利用職務(wù)之便”——兼論貪污罪與財(cái)產(chǎn)犯罪的界限
第三節(jié) 貪污罪與私分國有資產(chǎn)罪的界限
第四節(jié) 黨校教授斡旋其他國家工作人員的行為能否認(rèn)定為受賄罪
第五節(jié) 國家工作人員撮合下屬公司間合作并收取款項(xiàng)能否認(rèn)定為受賄罪
第六節(jié) 具有情人關(guān)系又有請托關(guān)系的,收受款項(xiàng)的行為能否都認(rèn)定為受賄罪
第七節(jié) 借用汽車等借用型受賄與民事借用關(guān)系的界限
第八節(jié) 國家工作人員實(shí)際出資后收受分紅款能否認(rèn)定為受賄罪
第三章 利用影響力受賄、行賄犯罪
第一節(jié) 職務(wù)犯罪與保護(hù)民營經(jīng)濟(jì)、民營企業(yè)家
第二節(jié) 利用影響力受賄罪的關(guān)系密切的人與共同利益關(guān)系的人
第三節(jié) 單位行賄罪“單位意志”的認(rèn)定以及內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)犯罪
第四節(jié) 單位犯罪、罪數(shù)及影響司法公正要素的判斷
第五節(jié) 行賄罪的共犯與介紹賄賂罪的界限——兼論對有影響力的人行賄罪
第六節(jié) 行賄罪適用的時(shí)間效力問題及量刑的妥當(dāng)性判斷
第七節(jié) 單位犯對單位行賄罪的基準(zhǔn)刑確定——重罪對輕罪法定刑的封鎖
第四章 挪用公款、瀆職犯罪
第一節(jié) 如何認(rèn)定挪用公款罪中的“歸個(gè)人使用”
第二節(jié) 挪用公款罪的法定刑配置與量刑分解
第三節(jié) 徇私舞弊型瀆職犯罪“徇私”的判斷以及罪數(shù)認(rèn)定
第四節(jié) 瀆職犯罪中的“超越權(quán)限”認(rèn)定與損失的計(jì)算
第五節(jié) 法官過失型瀆職犯罪的認(rèn)定與處理難點(diǎn)
第六節(jié) 違法所得的沒收與證明標(biāo)準(zhǔn)——兼論刑事特別沒收制度
后 記