民法典時(shí)代,什么是法律人的貢獻(xiàn)?
不要浪費(fèi)一場危機(jī)。
——丘吉爾
這是一個(gè)眾聲喧嘩的時(shí)代。
20世紀(jì)70年代發(fā)射的旅行者1、2號探測器,已經(jīng)沖出了太陽系,火星移民成為社會熱門話題,人類探索宇宙的征程正式開啟。地球上,世界進(jìn)入了5G時(shí)代,馬斯克的星云即將無所不在。
在高科技無處不在的今天,時(shí)代就像一趟高速運(yùn)轉(zhuǎn)的列車,裹挾著我們每個(gè)人不假思索地前行,難得有時(shí)間停下來思考一下人生的意義。
然而,這一切的繁華景象,竟然在2020年,被新型冠狀病毒肺炎這場世紀(jì)疫情重重按下了暫停鍵。數(shù)日之內(nèi),全球幾十億人居家隔離,移動暫停,社交歸零。整個(gè)地球,恍若進(jìn)入了停轉(zhuǎn)末日。
我們不幸,在有生之年,第一次遇上了如此重大的世界危機(jī)。但也有幸,讓自己第一次擁有了如此闊綽的時(shí)間,反思自身,追問人生的意義。
這是一個(gè)容易迷失自我的時(shí)代。
在這段枯燥和焦慮的日子里,你是否追問過自己,如何度過這個(gè)至暗時(shí)刻?是否想過利用這段閑逸時(shí)光,為自己、家人或者社會,做些有意義的事情呢?
每個(gè)人的選擇不盡相同。有人選擇睡覺、煲劇、打游戲,刷手機(jī)、聊微信,甚至數(shù)出了一顆草莓上有178粒籽……
有人選擇回歸家庭,做一個(gè)孝順的兒女,補(bǔ)上多年未曾陪父母聊天的時(shí)間;做一個(gè)溫暖的老爸老媽,給兒女講完一直拖欠的睡前故事,享受家庭親情……
不能說誰的人生態(tài)度有問題,因?yàn)檫@是一個(gè)人人享有選擇自由的時(shí)代。
不過,對于社會而言,要想安然渡過這場世紀(jì)疫情,繼續(xù)前行,靠的肯定不是前述的被動等待或溫情脈脈,而是更多人的挺身而出和積極奉獻(xiàn)。
人們常說,在推動時(shí)代進(jìn)步的生力軍當(dāng)中,有兩種人不可或缺,一是醫(yī)護(hù)人員,二是法律人。醫(yī)護(hù)人員救死扶傷,拯救社會于危難當(dāng)中;法律人推動社會法治建設(shè),承擔(dān)保障社會自由公平的使命,推動社會不斷進(jìn)步。
在這場世紀(jì)疫情當(dāng)中,率先站出來的是最美逆行者——醫(yī)護(hù)人員。尤其是中國的醫(yī)護(hù)人員,他們奮不顧身,忘我投入,使中國在短短兩個(gè)月內(nèi)就控制了疫情,成為全世界最安全的國家之一。
人們不會忘記參與這場戰(zhàn)役的每一位醫(yī)護(hù)人員,包括了“吹哨人”、殉職醫(yī)生李文亮,“國之重器”鐘南山,“赤誠國士”李蘭娟,還有在工作崗位上鞠躬盡瘁的武漢市武昌醫(yī)院院長劉智明等。當(dāng)然,也不會忘記在這場戰(zhàn)役當(dāng)中默默付出的平凡小人物,如未完成婚禮的彭銀華、未能回家的母親夏思思、連接社會動脈的快遞小哥汪勇等。
他們并非什么從天而降的英雄,不過是一群挺身而出的普通人。但時(shí)代要進(jìn)步,絕對離不開這種普通人,離不開這種燃燒自己、照亮社會的崇高精神。
面對這些表率和示范,同樣肩負(fù)促進(jìn)社會進(jìn)步責(zé)任的法律人,是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)真思考,在重大社會事件到來之際,法律人應(yīng)當(dāng)如何行動?又應(yīng)當(dāng)作出什么貢獻(xiàn)呢?
2020年5月,中華人民共和國第一部《民法典》正式頒布,中國人民終于擁有了第一部社會生活的法律百科全書,而這正是法律人回報(bào)時(shí)代的大好機(jī)會。
拿破侖曾說:“我真正的光榮,并非打了四十多次勝仗,滑鐵盧一戰(zhàn)就讓所有戰(zhàn)績一筆勾銷。但有一樣?xùn)|西是不會被人忘記的,它將永垂不朽,那就是我的《民法典》!
為什么法典如此重要?因?yàn)樗於艘粋(gè)國家的基本法律制度和法治體系,影響著一個(gè)國家、民族甚至?xí)r代的走向。以中國此次頒布的《民法典》為例,緊跟新時(shí)代的步伐,積極回應(yīng)社會生活的熱點(diǎn)問題,集合了9部單行法律之大成,建立了眾多嶄新的法律理論和制度,大量的法條、用詞被改寫?梢哉f,《民法典》引領(lǐng)中國步入了波瀾壯闊的新法時(shí)代。
那么,身處民法典時(shí)代的法律人,應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對和行動呢?
在我們看來,首先是充分認(rèn)識到知識老化的危機(jī),積極投身于學(xué)習(xí)中。由于《民法典》修改和新增了大量的法律規(guī)范,“六〇后”“七〇后”“八〇后”甚至“九〇后”的法律人,都會因此面臨知識老化的尷尬局面。如果不積極學(xué)習(xí),更新自己的《民法典》知識體系,必將被時(shí)代淘汰。
其次是充分把握好這個(gè)巨大的職業(yè)發(fā)展機(jī)遇!睹穹ǖ洹烦雠_后,不僅是法律人,中國所有人都有必要學(xué)好、用好、管理好中國社會生活的法律百科全書。如果法律人能夠以《民法典》學(xué)習(xí)和普及為契機(jī),積極投身于全社會的《民法典》宣講和普法活動,既能承擔(dān)社會賦予法律人的責(zé)任,個(gè)人也能從中收獲更多的職業(yè)發(fā)展機(jī)會。
上述兩個(gè)理由也正是本書的緣起。
就在2020年年初,世紀(jì)疫情肆虐中國大地之際,中國有一群從“七〇后”到“九〇后”的優(yōu)秀律師和法務(wù),秉承著熱愛法律、踐行法治的初心,發(fā)起了本書的寫作。
當(dāng)時(shí),他們分散于全球各處,主編高云遠(yuǎn)在地球另一端的加拿大,副主編倪志剛更身處疫情中心的武漢……雖各自隔離在家,但時(shí)空距離絲毫沒有影響他們的創(chuàng)作熱情和工作效率。他們一邊帶娃做飯,溫暖家人,做好家庭父母或子女的角色;一邊挑燈夜讀,勤奮寫作,踐行專業(yè)法律人的責(zé)任。經(jīng)過近半年的反復(fù)雕琢,終于收獲本書。
這是一本專門研究《民法典》核心內(nèi)容的實(shí)務(wù)書!睹穹ǖ洹饭1260條,其中與合同有關(guān)的法條多達(dá)600余條,占據(jù)了《民法典》的半壁江山。而且,合同編內(nèi)容是各編部門法當(dāng)中修改最多的,大量新規(guī)定和新制度頒布,所以有“得合同編,得民法典精髓”之說法。
對于日常工作非常忙碌的律師和法務(wù),面對如此繁多的內(nèi)容,除了逐條閱讀理解《民法典》這個(gè)費(fèi)時(shí)長、效率低的笨辦法外,是否還有更直接、更高效的解決方案呢?例如,梳理《民法典》合同編的總體思路,歸納主要的亮點(diǎn)、風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和變化;結(jié)合合同寫審改、談判、訴訟和管理等合同實(shí)務(wù)場景,總結(jié)企業(yè)合同實(shí)務(wù)應(yīng)當(dāng)如何調(diào)整和改變的解決方案。
本書內(nèi)容就是按照上述思路來設(shè)計(jì)的。第一部分實(shí)務(wù)總綱和第二部分對比精讀,由高云法律團(tuán)隊(duì)6位成員集體編撰,為讀者概括介紹《民法典》合同編的九大亮點(diǎn)、九大風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和九大變化,逐一對比精讀《合同法》、《九民紀(jì)要》和《民法典》合同編的所有對應(yīng)條款,一舉輕松掌握中國所有的合同法律法規(guī)、司法解釋和判例要旨。第三部分應(yīng)用總結(jié),由來自于全國各地的20多位優(yōu)秀律師和法務(wù)集體創(chuàng)作,他們依據(jù)《九民紀(jì)要》和《民法典》等新法,針對合同實(shí)務(wù)中遇到的各種合同疑難問題,總結(jié)出實(shí)操性非常強(qiáng)的解決方案。
丘吉爾說過,不要浪費(fèi)一場危機(jī)。
在危機(jī)面前,與其擔(dān)心害怕、坐以待斃,抑或消極等待、當(dāng)無聊看客,不如奮而向前、積極行動。
這個(gè)時(shí)代的舞臺足夠容納下我們所有人。如果你的能量足夠大,可以化為熊熊燃燒的火炬,照亮這個(gè)時(shí)代,幫助盡量多的人,無愧于自己的一身才華。即使你只是一個(gè)普通人,也可以像前述的普通人一樣,化作天上的一顆星星,為世界添一點(diǎn)亮光,溫暖身邊的人。
正如沒有一個(gè)冬天不可逾越,沒有一個(gè)春天不會到來。面對這場世紀(jì)疫情,我們相信,只要每個(gè)人積極行動和努力奉獻(xiàn),當(dāng)風(fēng)雨過后,你我重新相見于武漢櫻花樹下的那一刻,家國必安然無恙,山河將更加美好!
我們作為中國數(shù)百萬法律人當(dāng)中的普通一員,謹(jǐn)以勤奮寫作、踐行法治這個(gè)實(shí)際行動,向廣大的醫(yī)護(hù)人員學(xué)習(xí)和致敬,期待您,還有更多的法律人,加入我們的行動隊(duì)伍,共同祝愿武漢加油、中國加油、世界加油!
讓我們?yōu)橥七M(jìn)民法典時(shí)代的法治建設(shè)一起并肩前行吧!
高云 曾理
2020年5月31日
目錄
關(guān)鍵詞速查表
第一編合同實(shí)務(wù)總綱一、九大亮點(diǎn)
【法律地位】合同編升格為債法總則
【法律體例】新增制度和合同種類,重點(diǎn)關(guān)注24種合同
【用語措辭】修訂部分錯(cuò)誤,表達(dá)更加準(zhǔn)確嚴(yán)謹(jǐn)
【合同目的】強(qiáng)調(diào)依據(jù)合同目的解決雙方分歧
【國家利益】取消特殊主體保護(hù)
【締約形式】新增合同訂立方式,留白更多想象空間
【效力規(guī)則】五類合同判斷規(guī)則全部改變
【履行規(guī)則】新建債務(wù)履行規(guī)則
【裁判標(biāo)準(zhǔn)】從主觀轉(zhuǎn)向客觀
二、九大風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)
【合同體系】預(yù)約合同增加雙方的違約風(fēng)險(xiǎn)度
【合同相對性】首次被突破,增加了債務(wù)人的違約風(fēng)險(xiǎn)
【合同轉(zhuǎn)讓】債權(quán)人單方變更對債務(wù)人造成的新風(fēng)險(xiǎn)
【保證形式】保證形式不清時(shí)的推定規(guī)則變化對債權(quán)人造成的新風(fēng)險(xiǎn)
【情勢變更】新增情勢變更制度增加了合同的不確定性
【違約方解除權(quán)】有利于破除合同僵局但同時(shí)大幅增加守約方風(fēng)險(xiǎn)
【違約賠償】新增第三人替代履行費(fèi)用,提高違約方的違約賠償額
【合同解除后從權(quán)利】從權(quán)利隨同主債權(quán)消滅的規(guī)定增加了權(quán)利人的風(fēng)險(xiǎn)
【居住權(quán)】對所有權(quán)、抵押權(quán)的流通和經(jīng)濟(jì)價(jià)值造成威脅
三、九大變化
【合同訂立】新增合同訂立方式,分清合同成立和生效的法律性質(zhì)
【合同效力】無效、無權(quán)處分、待批準(zhǔn)和可撤銷四類合同判斷規(guī)則均發(fā)生重大變化
【合同內(nèi)容】賦予相對方成本更低的格式條款抗辯權(quán)
【合同履行】突破合同相對性、完善代位權(quán)和新增合同保全制度
【合同擔(dān)!棵鞔_非典型擔(dān)保合同效力,豐富交易手段
【合同變更】確立情勢變更制度,增加交易靈活性
【合同違約】預(yù)期違約、定金效力、賠償范圍、精神賠償
四大問題
【合同解除】違約方解除權(quán)開啟新時(shí)代
【債法規(guī)則】選擇之債、多數(shù)人之債、債務(wù)加入、債務(wù)清償?shù)殖渲贫纫c(diǎn)
四、九種典型合同
【買賣合同】十處重要改動
【租賃合同】四處重要改動
【承攬合同】限制定作人合同解除權(quán)和新增拒絕交付權(quán)
【委托合同】明確了委托人賠償范圍
【中介合同】合同名稱改變和新增“禁止跳單”規(guī)定
【保證合同】保證方式推定規(guī)則和保證人免責(zé)事由的重大變化
【保理合同】三方主體和兩個(gè)合同的特殊法律關(guān)系
【物業(yè)服務(wù)合同】新增禁止惡意催收物業(yè)費(fèi)等多項(xiàng)規(guī)定
【合伙合同】新建民事合伙制度,與商事合伙制度建成中國合伙制度體系
五、兩種準(zhǔn)合同
【無因管理】受益人擁有拒絕補(bǔ)償費(fèi)用權(quán)
【不當(dāng)?shù)美棵鞔_三種不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美睦馇樾?/p>
第二編法條對比精讀
一、《合同法》與《民法典》合同編對比精讀
二、《九民紀(jì)要》“關(guān)于合同糾紛案件的審理”與《民法典》對比精讀
第三編合同應(yīng)用總結(jié)
一、合同總論
【預(yù)約合同】預(yù)約合同主要內(nèi)容和風(fēng)控要點(diǎn)
【合同條款】定金條款的新變化和操作要點(diǎn)
【合同條款】新法對保證條款的影響和寫作要點(diǎn)
【合同條款】新法對違約金條款的影響和寫作要點(diǎn)
【合同談判】新法的合同談判利器
【合同簽署】合同簽署風(fēng)險(xiǎn)要點(diǎn)和防控方案
【合同形式】電子合同和電子數(shù)據(jù)的新法規(guī)則和應(yīng)對方案
【合同管理】合同管理軟件系統(tǒng)建設(shè)的實(shí)踐與思考
二、合同糾紛
【合同解除】合同解除實(shí)務(wù)操作要點(diǎn)和寫作范例
【合同保全】合同撤銷權(quán)訴訟應(yīng)用要點(diǎn)
【合同保全】合同代位權(quán)重大變化和寫作要點(diǎn)
【合同訴訟】新法變化趨勢和應(yīng)對方案
【合同訴訟】合同違約和解除訴訟的實(shí)務(wù)難題和應(yīng)對方案
三、合同分論
【買賣合同】新法變化和應(yīng)對方案
【對賭協(xié)議】實(shí)務(wù)難點(diǎn)和解決方案
【商業(yè)租賃合同】新法要點(diǎn)和合同審查方法
【銀行資管合同】主要風(fēng)險(xiǎn)和應(yīng)對方案
【股權(quán)讓與擔(dān)保合同】主要風(fēng)險(xiǎn)和解決方案
【公司保證合同】立法變化和應(yīng)對方案
【勞動合同】企業(yè)勞動用工事務(wù)應(yīng)當(dāng)如何改進(jìn)
四、準(zhǔn)合同
【不當(dāng)?shù)美坎划?dāng)?shù)美膶?shí)務(wù)應(yīng)用
附錄
一、從司法數(shù)據(jù)角度解讀《民法典》合同編
二、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》新舊條文對比精讀
三、《九民紀(jì)要》與現(xiàn)行其他主要法律法規(guī)、司法解釋對比精讀