為慶祝《法學(xué)研究》創(chuàng)刊40周年,《法學(xué)研究》編輯部特組織編輯出版叢書“《法學(xué)研究》專題選輯”,以專題形式匯編發(fā)表在《法學(xué)研究》上的在理論上學(xué)術(shù)水平較高、在實(shí)踐上對(duì)推動(dòng)中國的法治進(jìn)程有一定影響的文章,再由主編撰寫兩萬字左右的“導(dǎo)論”放置文章之前,系統(tǒng)梳理本專題多年來的研究狀況和發(fā)展脈絡(luò)。本叢書擬出版15本。
本書為該叢書之一本。有什么樣的“人”,就決定了有什么樣的“民法”。近代以來,各國民法都展現(xiàn)了一條從不承認(rèn)團(tuán)體人格到團(tuán)體人格不斷擴(kuò)展的道路。法人理論的種種爭論、民事主體和權(quán)利能力概念的變遷、第三類民事主體的興起,都是這一歷史發(fā)展在理論上的投射。本書收錄了《法學(xué)研究》自創(chuàng)刊至今所刊發(fā)的關(guān)于這一主題的精典論述,是改革開放以來我國學(xué)理對(duì)于這一主題的發(fā)掘、探索、研討、爭鳴的一個(gè)縮影。本書“導(dǎo)讀”在這些精典論述的基礎(chǔ)上,結(jié)合關(guān)于這一主題的學(xué)術(shù)專著和其他學(xué)術(shù)論文,對(duì)于我國法人和團(tuán)體人格的發(fā)展作了較為全面的梳理,便于讀者對(duì)此主題的宏觀把握。
回顧與反思是使思想成熟的酵母,系統(tǒng)化的回顧與專業(yè)性的反思則是促進(jìn)思想理性化成熟的高效酵母。成熟的過程離不開經(jīng)常而真誠的回顧與反思,一個(gè)人的成長過程是如此,一個(gè)學(xué)科、一個(gè)團(tuán)體、一本期刊的發(fā)展過程也是如此。我們?cè)凇斗▽W(xué)研究》正式創(chuàng)刊40年之際編寫《(法學(xué)研究)專題選輯》,既是旨在引發(fā)對(duì)有關(guān)《法學(xué)研究》發(fā)展歷程及其所反映的法學(xué)發(fā)展歷程的回顧與反思,也是旨在凝聚充滿學(xué)術(shù)真誠的回顧與反思的思想結(jié)晶。由是,《(法學(xué)研究)專題選輯》是使其所刊載的學(xué)術(shù)成果提煉升華、保值增值的載體,而非只是重述過往、感嘆歲月、感嘆曾經(jīng)的學(xué)術(shù)紀(jì)念品。
對(duì)于曾經(jīng)的法學(xué)過往,哪怕是很近的法學(xué)過往,我們能夠記憶的并非像我們想象的那樣周全、那樣清晰、那樣深刻,即使我們是其中許多學(xué)術(shù)事件的親歷者甚至是一些理論成就的創(chuàng)造者。這是一個(gè)時(shí)空變化迅捷的時(shí)代,我們?cè)诜▽W(xué)研究的路上走得很匆忙,幾乎無暇暫停一下看看我們?cè)?jīng)走過的路,回顧一下那路上曾經(jīng)的艱辛與快樂、曾經(jīng)的迷茫與信念、曾經(jīng)的猶疑與堅(jiān)定、曾經(jīng)的放棄與堅(jiān)持、曾經(jīng)的困窘與突破,特別是無暇再感悟一下那些“曾經(jīng)”中的前因后果與內(nèi)功外力。法學(xué)界同仁或許有同樣的經(jīng)驗(yàn):每每一部著述剛結(jié)句付梓,緊接著又有多個(gè)學(xué)術(shù)選題等待開篇起筆,無參考引用目的而只以提升素養(yǎng)為旨去系列閱讀既往的法學(xué)精品力作,幾為夏日里對(duì)秋風(fēng)的奢望。也許這是輝煌高遠(yuǎn)卻又繁重綿續(xù)的學(xué)術(shù)使命造成的,也許這是相當(dāng)必要卻又不盡合理的學(xué)術(shù)機(jī)制造成的,也許這是個(gè)人偏好卻又是集體相似的學(xué)術(shù)習(xí)慣造成的,無論如何,大量學(xué)術(shù)作品再價(jià)及轉(zhuǎn)化的學(xué)術(shù)創(chuàng)造與理論貢獻(xiàn),僅僅表達(dá)學(xué)人的敬意應(yīng)該是不夠的,真正的學(xué)術(shù)尊重首先在于閱讀并且一再閱讀映現(xiàn)信念、智慧和勇氣的學(xué)術(shù)作品!叮ǚ▽W(xué)研究)專題選輯》試圖以學(xué)術(shù)史研究的方法和再評(píng)價(jià)的方式,向?qū)W界同行表達(dá)我們的感悟:閱讀甚至反復(fù)閱讀既有成果本該是學(xué)術(shù)生活的重要部分。
我曾在另外一本中國當(dāng)代法學(xué)史著作的導(dǎo)論中描述道:中國特色社會(huì)主義法治建設(shè)之路蜿蜒前行而終至康莊輝煌,中國法學(xué)研究之圃亦蔓延蓬勃而于今卓然大觀。這種描述顯然旨在鼓舞而非理解。我們真正需要的是理解。理解歷史才能理解現(xiàn)在,理解現(xiàn)在才能理解未來,只有建立在對(duì)歷史、現(xiàn)在和未來的理解基礎(chǔ)上,在面對(duì)臨近的未來時(shí),才會(huì)有更多的從容和更穩(wěn)妥的應(yīng)對(duì),才會(huì)有向真理再前進(jìn)一步的勇氣與智慧。要深刻理解中國法學(xué)的歷史、現(xiàn)在以及未來,有兩種關(guān)系需要深刻理解與精準(zhǔn)把握:一是法學(xué)與法治的關(guān)系,二是法學(xué)成果與其發(fā)生機(jī)制的關(guān)系。法學(xué)與法治共存并互動(dòng)于同一歷史過程,法學(xué)史既是法律的知識(shí)發(fā)展史,也構(gòu)成法治進(jìn)步史的重要組成部分。關(guān)于法、法律、法治的學(xué)術(shù)研究,既受制于各個(gè)具體歷史場景中的給定條件,又反映著各個(gè)歷史場景中的法律實(shí)踐和法治狀況,并在一定程度上啟發(fā)、撥動(dòng),預(yù)示著法治的目的、路徑與節(jié)奏。認(rèn)真對(duì)待中國法學(xué)史,尤其是改革開放以來的法學(xué)史,梳理各個(gè)法治領(lǐng)域法學(xué)理論的演進(jìn)狀態(tài),重估各種制度形成時(shí)期的學(xué)術(shù)供給,反思當(dāng)時(shí)制度設(shè)計(jì)中背景形塑和價(jià)值預(yù)設(shè)的理論解說,可以更真實(shí)地對(duì)法治演變軌跡及其未來動(dòng)向作出學(xué)術(shù)判斷,從中也更有把握地繪出中國法學(xué)未來的可能圖景。對(duì)于既有法學(xué)成果,人們更多的是采取應(yīng)用主義的態(tài)度,對(duì)觀點(diǎn)內(nèi)容的關(guān)注甚于對(duì)觀點(diǎn)形成機(jī)制的關(guān)注。當(dāng)然,能夠把既有學(xué)術(shù)觀點(diǎn)納入當(dāng)下的理論創(chuàng)新論證體系中,已然是對(duì)既往學(xué)術(shù)努力的尊重與發(fā)揚(yáng),但對(duì)于學(xué)術(shù)創(chuàng)新的生成效益而言,一個(gè)學(xué)術(shù)觀點(diǎn)的生成過程與形成機(jī)制的啟發(fā)力遠(yuǎn)大于那個(gè)學(xué)術(shù)觀點(diǎn)內(nèi)容的啟發(fā)力,我們應(yīng)當(dāng)在學(xué)術(shù)生產(chǎn)過程中,至少將兩者的重要性置于等量齊觀的學(xué)術(shù)坐標(biāo)體系中。唯其如此,中國法學(xué)的發(fā)展與創(chuàng)新才會(huì)是一個(gè)生生不息又一以貫之的理性發(fā)展過程,不因己悲而滯,不因物喜而漲,長此以往,信者無疆。
作為國內(nèi)法學(xué)界的重要學(xué)術(shù)期刊之一,《法學(xué)研究》是改革開放以來中國法學(xué)在爭鳴中發(fā)展、中國法治在跌宕中進(jìn)步的一個(gè)歷史見證者,也是一個(gè)具有主體性、使命感和倡導(dǎo)力的學(xué)術(shù)過程參與者!斗▽W(xué)研究》于1978年試刊,于1979年正式創(chuàng)刊。在其1979年的發(fā)刊詞中,向初蒙獨(dú)立學(xué)科意識(shí)的法學(xué)界和再識(shí)思想解放價(jià)值的社會(huì)各界昭示,在辦刊工作中秉持“解放思想、獨(dú)立思考、百家爭鳴、端正學(xué)風(fēng)”的信念,著重于探討中國法治建設(shè)進(jìn)程中的重大理論和實(shí)踐問題,致力于反映國內(nèi)法學(xué)研究的最新成果和最高學(xué)術(shù)水平,熱心于發(fā)現(xiàn)和舉薦從事法學(xué)研究工作的學(xué)術(shù)人才。創(chuàng)刊至今40年來,《法學(xué)研究》雖經(jīng)歲月更替而初心不改,雖有隊(duì)伍更新而使命不墜,前后八任主編、50名編輯均能恪守“嚴(yán)謹(jǐn)、務(wù)實(shí)、深入、學(xué)術(shù)”的辦刊風(fēng)格,把《法學(xué)研究》作為自己學(xué)術(shù)生命的存續(xù)載體和學(xué)術(shù)奉獻(xiàn)的展示舞臺(tái);蛟S正因如此,《法學(xué)研究》常被譽(yù)為“法學(xué)界風(fēng)格最穩(wěn)健、質(zhì)量最穩(wěn)定的期刊”。質(zhì)而言之,說的是刊,看的是物,而靠的是人。我們相信,《法學(xué)研究》及其所刊載的文章以及這些文章的采編過程,應(yīng)該可以視為研究中國改革開放以來法學(xué)發(fā)展、法治進(jìn)步的一個(gè)較佳樣本。也正因如此,我們有信心通過《(法學(xué)研究)專題選輯》,概括反映改革開放以來中國法學(xué)發(fā)展的思想軌跡以及法學(xué)人的心路歷程。
本套叢書旨在以《法學(xué)研究》為樣本,梳理和歸整改革開放以來中國法學(xué)在一個(gè)個(gè)重要?dú)v史節(jié)點(diǎn)上的思想火花與爭鳴交織,反思和提煉法學(xué)理論在一個(gè)個(gè)法治建設(shè)變奏處啟發(fā)、撥動(dòng)及預(yù)示的經(jīng)驗(yàn)效果。叢書將《法學(xué)研究》自創(chuàng)刊以來刊發(fā)的論文分專題遴選,將有代表性的論文結(jié)集出版,故命名為“《法學(xué)研究》專題選輯”?紤]到《法學(xué)研究》刊發(fā)論文數(shù)量有限,每個(gè)專題都由編者撰寫一篇2萬字左右的“導(dǎo)論”,結(jié)合其他期刊論文和專著對(duì)該專題上的研究進(jìn)展予以歸納和提煉。
馮玨,女,1978年5月生,江蘇昆山人。中國政法大學(xué)本科、碩士,中國社會(huì)科學(xué)院研究生院博士。長期從事民商法學(xué)的科研和學(xué)術(shù)期刊編輯工作,現(xiàn)為《法學(xué)研究》編輯部副主任、副編審。代表作:《英美侵權(quán)法中的因果關(guān)系》(中國社會(huì)科學(xué)出版社2009年版)、《安全保障義務(wù)與不作為侵權(quán)》(《法學(xué)研究》2009年第4期)、《民事責(zé)任體系與無過錯(cuò)補(bǔ)償計(jì)劃的互動(dòng)——以疫苗損害救濟(jì)為中心》(《中外法學(xué)》2016年第6期)、《漢德公式的解讀與反思》(《中外法學(xué)》2008年第4期)、《或有期間概念之質(zhì)疑》(《法商研究》2017年第3期)、《論侵權(quán)法中的抗辯事由》(《法律科學(xué)》2011年第4期)等。近年來專注于民法中人法理論與制度的研究,已發(fā)表相關(guān)研究成果《自動(dòng)駕駛汽車致?lián)p的民事侵權(quán)責(zé)任》(《中國法學(xué)》2018年第6期)、《作為組織的法人》(《環(huán)球法律評(píng)論》2020年第2期)。
導(dǎo)論 馮玨
第一編法人制度與國企改革
國家與國營企業(yè)之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系應(yīng)是所有者和占有者的關(guān)系 江平 康德琯 田建華
論企業(yè)法人與企業(yè)法人所有權(quán) 梁慧星
論國營企業(yè)經(jīng)營權(quán) 佟柔 周威
公有制的法律實(shí)現(xiàn)方式問題 孫憲忠
國有企業(yè)走向公司的難點(diǎn)及其法理思考 王保樹
第二編法人的人格
論法人人格否認(rèn)制度 南振興 郭登科
公司法人格否認(rèn)法理與公司的社會(huì)責(zé)任 朱慈蘊(yùn)
論法人人格權(quán) 尹田
民法上的人及其理性基礎(chǔ) 李永軍
第三編法人的意思與機(jī)關(guān)
試論法人的機(jī)關(guān)、意思和過錯(cuò) 馬俊駒
法人目的事業(yè)范圍限制與“表見代表”規(guī)則 溫世揚(yáng) 何平
決議行為效力規(guī)則之構(gòu)造 徐銀波
單位(法人)犯罪的概念及其理論根據(jù)
——兼評(píng)刑事連帶責(zé)任論 何秉松
第四編民事主體制度的發(fā)展
關(guān)于合伙理論與實(shí)踐的幾個(gè)問題 魏振瀛
論國家作為民事主體 王利明
部分權(quán)利能力制度的構(gòu)建 劉召成
主體制度民商合一的中國路徑 汪青松
我國民法典法人基本類型模式選擇 羅昆