本書以問題為導向,針對招標投標法實際適用中問題設立十二個專題,即中標通知書的性質與中標合同問題、必須招標項目法律認定、招投標文件法律性質及順位、中標無效的認定、低于成本價中標合同效力及工程結算、背離合同實質性內容的司法認定等。本書緊密聯(lián)系實際,邏輯性強,資料翔實,將法理、法條和案例有機融合,突出培養(yǎng)讀者分析問題和解決問題的能力。
適讀人群 :適合工程管理人員、工程造價從業(yè)人員、工程律師使用。
九十余個典型案例、精析招標投標法律適用
謹以此書獻給我律師生涯中的兩位老師:朱樹英大律師、陸詠歌大律師!
序一
今年是一個特殊的年份。年初武漢新型冠狀病毒肺炎爆發(fā),全國各行各業(yè)眾志成城,馳騁武漢。習近平總書記指出:“要把人民群眾生命安全和身體健康放在第一位,堅決遏制疫情蔓延勢頭。”無數(shù)的勇士、無數(shù)的平凡人在這個春天一起攜手戰(zhàn)斗,捍衛(wèi)著安全、健康以及所有我們共同珍惜的東西。而這疫情期間,栗魁律師將其著作《建設工程招標投標法律實務精要》專遞于我,特請我指點作序,多次溝通,盛情難卻。
說起我與栗魁律師的結緣,還要回到2003年。時恰,我受邀來豫講授《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。授課完畢,栗魁律師誠摯挽留向我請教如何走專業(yè)化道路,成為專業(yè)律師。我與栗魁律師暢談于理學重地嵩陽書院,相得甚歡,此后,一直保持友好聯(lián)系。
“天道酬勤,春華秋實。”栗魁律師經(jīng)歷了十幾年的專業(yè)化磨煉,已稍有成就。此次,栗魁律師撰寫的《建設工程招標投標法律實務精要》是其對多年專業(yè)化經(jīng)驗的部分總結,值得肯定。讀后,我感覺內容可圈可點,總體有以下幾個特色。
一是,堅持問題為導向,不只追求知識的系統(tǒng)性,而是重點培養(yǎng)讀者分析問題和解決問題的能力。本書分為13個專題,緊密圍繞招標投標法中典型問題,結合《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》最新處理意見展開。如中標通知書的性質與中標合同問題、必須招標項目法律認定、招標投標文件法律性質及順位、低于成本價中標合同效力及工程結算、“黑白合同”認定及結算等,對實踐中常見的疑難問題進行專題研究,重點突出,避免了枯燥無味的理論說教,使得全書有聲有色,易于理解。
二是,堅持立體研究,在分析問題時,把法理、法規(guī)和典型案例緊密融合,從而窺見法律適用的邏輯!胺傻纳谟趯嵤笔橇暯娇倳浄ㄖ嗡枷氲闹匾^點,要求將“字面上的法”變?yōu)椤吧钪械姆ā。本書每個專題涉及法理分析、實務爭議以及作者個人的觀點,再結合現(xiàn)有法律規(guī)定、司法實踐典型案例傾向性觀點予以佐證,做到理論指導實踐,實踐檢驗理論,可謂“三位一體”,相得益彰。在最后一個專題,對招標投標法如何修改作者提出了個人意見和思考。
三是,重視真實的司法案例。案例是活的法律,賦予法律以生命。真實的司法案例,讓讀者洞悉招標投標法的真實運作。本書基本上選取的均為從最高人民法院或者其他法院篩選而出的典型案例,具有普遍指導性和實用性,也在一定程度上代表了人民法院的傾向性觀點,對預判案件走向有積極的幫助。從案例中吸取教訓,從案例中發(fā)現(xiàn)問題,也是本書寫作的初衷和意義。
承上所述,本書結構清晰、說理到位,結合案例,兼有實用性和可讀性,具有較強的參考價值,可作為法官、律師、法務等人員工具書。
“業(yè)精于勤荒于嬉,行成于思毀于隨!边@是栗魁律師正式出版的第一本書籍,在此,我也對他寄予厚望。要保持謙虛謹慎的態(tài)度,“不畏浮云遮望眼”的攀登精神,“超前、實務、至誠、優(yōu)質”的發(fā)展理念,“茍日新,日日新,又日新”的氣象,撰寫更多有實用價值的書籍。以堪精的專業(yè)實力和工匠精神,敢于擔當?shù)挠職,在專業(yè)化道路上不斷深耕細作,擴展廣度,延伸深度,上下求索,克己奮進,更上一層樓。
朱樹英
2020年2月20日
于上海
序二
古人云:“聞道有先后,術業(yè)有專攻!彪S著依法治國的推進及社會市場發(fā)展的深度和廣度,律師的專業(yè)化已是必然的發(fā)展趨勢?蛻魧I(yè)化有很強的標簽性認識,在某個領域中具有專業(yè)化能力也是很強的競爭力。專業(yè)化、精細化是今后律師行業(yè)發(fā)展的基本要求。
今日拜讀《建設工程招標投標法律實務精要》感受頗深。洋洋灑灑20余萬字,一氣呵成。雖我對建設工程招標投標不甚了解,但知該領域法律問題復雜,涉及內容繁多,若不深入研究實踐,難以形成完整知識體系。本書設13個專題,附90余個案例,問題明確、重點突出、說理詳實、有理有據(jù),使得其他領域讀者皆可讀懂,很有實用性。這種“裁判加評析”的寫作思路和框架,使我這個從事刑事業(yè)務的律師也受益匪淺,對這一新領域、新業(yè)務“躍躍欲試”。
栗魁律師從業(yè)20余年,選擇一專并投入長期研究,將自己的經(jīng)驗毫無保留地分享給大家,實屬難以,也一定程度上彌補了河南律師在建設工程領域著書稀少的空缺。與此,栗魁律師在發(fā)展自身技能的同時,也為河南律師在建設工程領域的專業(yè)化提升多有獻力獻策。
最后,希望栗魁律師再接再厲、不驕不躁,在自己的專業(yè)道路上繼續(xù)深耕細作,將更多實用有效的經(jīng)驗與眾多讀者分享交流,相互促進、共同發(fā)展。
陸詠歌
2020年3月20日
于金博大律師事務所
栗魁,河南鄭州人,民盟成員、政協(xié)委員,鄭州大學法學碩士,上海市建緯(鄭州)律師事務所主任。 社會職務:中華全國律師協(xié)會建設工程與房地產(chǎn)專業(yè)委員會 委員;河南省律師協(xié)會建筑房地產(chǎn)業(yè)務委員會主任;鄭州市律師協(xié)會建筑法律業(yè)務委員會主任;一帶一路(中國)仲裁院(BRAC CHINA)仲裁員;贛江新區(qū)國際仲裁院仲裁員;河南省財政廳PPP評審專家;鄭州市人民檢察院人民監(jiān)督員;鄭州市管城區(qū)第九屆政協(xié)委員;鄭州市管城區(qū)委法律咨詢專家;河南省法學會律師學研究會副會長;鄭州、武漢、安陽、馬鞍山、濮陽仲裁委員會仲裁員;鄭州仲裁委員會建設工程爭議評審委員會專家委員;河南省重點項目建設律師服務團專家律師;河南檢察職業(yè)學院特聘教授;民盟河南省委直屬新階層委員會副主委;河南省直律協(xié)十佳優(yōu)秀指導律師;2015、2017 ENR最值得推薦的60位中國工程法律專業(yè)律師
參加課題:最高法院《建設工程優(yōu)先權司法解釋建議稿》課題組成員
住建部《建設工程施工違法轉包、違法分包等行為認定查出管理辦法(試行)》修改課題組成員
住建部《房屋建筑和市政基礎設施工程總承包管理辦法》起草課題組成員
全國律協(xié)建房委《工程總承包施工合同示范文本》起草課題小組組長
住建部《完善工程組織實施方式研究》課題組成員
目錄
專題一 中標通知書的性質與中標合同的問題
一、中標通知書的含義
二、招標投標中的要約與承諾
三、中標通知書生效后未簽訂書面合同應承擔的責任
四、關于中標通知書性質的觀點
五、《施工合同司法解釋(二)》的相關觀點
法律鏈接
專題二 必須招標的工程項目的法律認定
一、招標的方式
二、必須招標的工程項目的范圍
三、必須招標的工程項目的規(guī)模標準
四、可以不進行招標的工程項目
五、可以邀請招標的工程項目
六、其他爭議問題
法律鏈接
專題三 招標文件、投標文件的法律性質及其順位
一、招標文件的法律性質及效力
二、投標文件的法律性質及效力
三、招標文件和投標文件的順位
法律鏈接
專題四 中標無效的認定
一、招標代理機構泄密或串通
二、串通招標投標
三、以他人名義投標或弄虛作假
四、對依法必須進行招標的項目進行實質性談判
五、違法確定或更換評標專家
法律鏈接
專題五 低于成本價中標情形下合同的效力及工程款的結算
一、“成本價”的含義
二、低于“成本價”的中標合同的效力
三、低于“成本價”的中標合同無效情形下的工程款結算
法律鏈接
延伸閱讀
專題六 背離合同實質性內容的司法認定
一、對《招標投標法》第46條與《施工合同司法解釋(一)》第21條的理解
二、實質性內容的認定
三、區(qū)分實質性內容變更與正常合同變更
四、實務中對相關情形的認定
法律鏈接
延伸閱讀
專題七 “黑白合同”的認定及結算
一、“黑白合同”的概述
二、“黑白合同”的認定
三、“黑白合同”的法律效力
四、合同正常變更與背離合同實質性內容的辨別
五、通過實質性內容的“合規(guī)”變更,實現(xiàn)黑合同合法“漂白”
六、“黑白合同”的結算
法律鏈接
延伸閱讀
專題八 非必須招標工程項目的結算
一、非必須招標工程項目的范圍
二、非必須招標項目選擇適用招標程序
三、非必須招標工程項目進行招標的特點
四、正確理解《施工合同司法解釋(二)》第9條含義
五、非必須招標工程結算
法律鏈接
專題九 招標投標風險識別及其法律防范
一、項目特征描述不符
二、工程量缺項、漏項
三、工程變更
四、不平衡報價
五、環(huán)保風暴
專題十 中標項目轉包、違法分包的法律風險
一、轉包、分包的含義
二、轉包、違法分包的法律效力
三、轉包、違法分包的民事責任風險
四、轉包、違法分包的行政責任風險
五、轉包、違法分包的刑事風險
六、轉包、違法分包情形下的實際施工人對于發(fā)包人的權利
七、實際施工人對于轉包人、違法分包人的權利
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專題十一 對招標投標的投訴
一、投訴主體與投訴處理主管部門
二、投訴人、投訴內容及投訴時間對比
三、關于特殊“投訴”案件的處理
四、對招標投標活動投訴的處理后果
法律鏈接
專題十二 招標投標中涉及的刑事犯罪法律風險
一、法律、司法解釋的相關規(guī)定
二、對刑事責任的分析及刑事犯罪法律風險
專題十三 對于2019年《中華人民共和國招標投標法(修訂草案公開征求意見稿)》的建議