《案例指導與法律方法/南開大學法學院學術文存》立足于案例指導制度背景展開法律方法研究,旨在解決指導性案例如何創(chuàng)制和適用這一本土性問題。
《案例指導與法律方法/南開大學法學院學術文存》從功能意義上為判例概念正名,鋪設全書研究邏輯起點:突破法學研究二元思維,試圖為增強指導性案例的效力尋求方法論保障;以成文法為制度背景,根據(jù)事實與規(guī)范之間的關系,尋求指導性案例的遴選標準和纂輯方法;以司法哲學為理論觀照,在裁判思維意義上解決遵循先例和先例創(chuàng)新之間的緊張關系;以法律論證理論為分析視角,解決法官如何參照指導性案例這一規(guī)范性命題,從而最終撥開“同案同判”的理論迷霧,證成“類案類判”的法哲學命題。
法學作為一門關于理解和解釋的學問,始終離不開對“如何達至共同理解”這一根本性問題的回答,因此,不論在何種法律制度或法律傳統(tǒng)下,法律方法都是一門研究“法律人如何思考”的應用型學科。但是,近年來,法律方法論卻被發(fā)展成為一門脫離制度語境的思辨玄虛之學,這導致法律方法難以發(fā)揮指導法官裁判實踐的本有功能。尤其是,隨著我國確立案例指導制度以來,法官如何在案例指導制度背景下展開法律推理、進行法律思維,已經(jīng)成為一個本土性的法律方法問題。正是在這一理論指向和問題意識之下,本書以案例指導制度背景下的法律方法作為論題,希冀能夠解決法官如何適用指導性案例這一現(xiàn)實性問題,并為當下中國法律方法論理論研究提供一定的“知識增量”。
本書由導論、正文五章及結(jié)論等部分組成。本書旨在研究指導性案例的創(chuàng)制技術和適用方法,具體來說,最高法院如何確定指導性案例,指導性案例中哪些部分具有指導性,法官怎樣運用指導性案例審判待判案件等,這些都是本書所要解決的基本問題。在這一問題意識下,本書的研究思路為:
在導論部分,從對中國法律方法論研究的反思出發(fā),分析了目前中國法律方法論研究脫離本土實際、缺乏知識自主的狀況,并對案例指導制度背景下法律方法研究的理論價值和實踐意義進行了深度剖析。通過對當下判例制度和判例方法研究現(xiàn)狀的反思,確立了本書的研究目標,即對“指導性案例的創(chuàng)制技術和適用方法”進行微觀論證。在研究立場和研究方法上,本書立足中國社會轉(zhuǎn)型和制度建構(gòu)的本土實際,立足描述性的研究立場,通過實證分析的研究路徑去發(fā)現(xiàn)問題;立足規(guī)范性的研究立場,通過規(guī)范分析的研究方法去尋求對策,力圖溝通社科法學和法律教義學,探索法學研究的“第三條道路”。
第一章從判例的概念研究作為切人點,系統(tǒng)梳理了關于判例制作和適用的域外經(jīng)驗,對不同法系判例制度的歷史背景、運作機制、創(chuàng)制方法和適用技術進行了系統(tǒng)總結(jié),從中尋找當下中國案例指導制度建構(gòu)和運行中可以借鑒的域外經(jīng)驗。對普通法系語境下法官“遵循先例”的區(qū)別技術、規(guī)避技術和推翻先例的說理技術進行系統(tǒng)分析,并對大陸法系制定法語境下的判例制度進行考察,研究了大陸法系國家判例制作和成文法適用之間在方法論上的差異和相互關系,從而為中國案例指導制度的運行提供可以借鑒的經(jīng)驗。
王彬 男,1980年出生,山東鄒平人,法學博士,南開大學法學院副教授,碩士研究生導師,法理學教研室主任。主要研究方向為法律方法論、法律社會學。在人民出版社、中國政法大學出版社出版專著兩部,在《法商研究》、《法制與社會發(fā)展》、《環(huán)球法律評論》等刊物發(fā)表論文六十余篇,在《法制日報》、《檢察日報》、《人民法院報》等報刊發(fā)表學術隨筆二十余篇。主持國家社科基金青年項目、教育部社科基金青年項目、博士后科學基金面上一等資助、特別資助等課題多項,參與司法部、山東省等省部級課題多項,曾榮獲中國法理學研究會優(yōu)秀成果獎、南開大學社會科學優(yōu)秀成果獎等多個獎項。主要兼職有:天津市法學會法學教育分會秘書長、天津市人大立法咨詢專家、天津市案例法學研究會理事,南開大學杰出青年講師團成員、天津市普法講師團成員、南開大學人權(quán)中心兼職研究員。
導論
第一章 判例的概念
一、功能主義:一種概念研究的方法論
二、法律發(fā)展:英美法系語境下的判例法
三、法律續(xù)造:大陸法系語境下的判例
四、緣實正名:中國古代法語境下的成案
五、知實制名:當下中國案例指導制度辨正
第二章 指導性案例的效力
一、指導性案例的效力難題:表達與實踐的背離
二、指導性案例效力缺失成因:路徑依賴與思維慣性
三、指導性案例效力學說批判:二元思維的迷思與超越
四、指導性案例的效力來源:基于裁判理由的分析
五、指導性案例效力困境的解決:正當程序、法律共識與制度激勵
第三章 指導性案例的生成與纂輯
一、指導性案例生成的理論進路
二、指導性案例生成的實踐邏輯
三、指導性案例的遴選標準
四、指導性案例的纂輯方法
第四章 案例指導與裁判思維
一、從兩則相似案例引入
二、法條主義:規(guī)則導向的案例指導
三、后果主義:后果導向的案例指導
四、先例遵循與案例創(chuàng)新:兩種裁判思維的關系
第五章 案例指導與法律論證
一、案例指導制度下的法律論證結(jié)構(gòu):以圖爾敏論證圖式為中心
二、同案判斷的內(nèi)部證成:相關相似性的邏輯判斷
三、同案判斷的外部證成:決定相似性的實質(zhì)論證
四、同案參照的附條件援引:判決理由的推定排他性
結(jié)論
附錄一
附錄二
參考文獻
后記