英國普通法是一套富有特色、影響深遠的法律體系,特別是它產(chǎn)生伊始就具有并且始終保持和不斷發(fā)展完善的限制權(quán)力、保護人權(quán)的特點十分突出,向來引人注目。本書明確提出了普通法的人權(quán)保護問題,并作為研究的主題,這在國內(nèi)學界是不多見的。上篇對英國普通法保護人權(quán)的狀況分階段地進行了歷史梳理,說明普通法對人權(quán)的保護相對而言是較為有力的。該部分概括性強,簡明扼要,史論結(jié)合,令人信服。下篇探討了普通法之所以對人權(quán)保護較為有力的原因,揭示了普通法具有的崇尚實踐理性、追求具體正義、富有憲法性能等特質(zhì)。該部分條分縷析,挖掘深,邏輯性強,具有一定的學術(shù)和理論深度。結(jié)束語論述了普通法在人權(quán)保護方面的借鑒價值,說明該成果具有重要的實踐意義。
1. 學術(shù)創(chuàng)新上,大致體現(xiàn)在兩個方面,一是在選題上,國內(nèi)學界還沒有相同選題的著作出版;二是在理論上對普通法保護人權(quán)的原理進行了分析,這是一次新的嘗試。
2. 學術(shù)價值上,在史料的梳理與整理方面,使用了一些新的材料,援引了一些新的觀點,如翻譯引用了貝克教授和弗里奇大法官的相關(guān)論文。在理論的分析方面,提出了一些新觀點,如普通法正義的雙重結(jié)構(gòu)或普通法的分權(quán)、限權(quán)理論,在國內(nèi)學界鮮有相同的觀點或論述。
英國素有人權(quán)母國之稱,世界上第一個人權(quán)文獻《大憲章》便產(chǎn)生于英國;縱觀整個歷史,英國在權(quán)利保護方面也一直保持著世界領(lǐng)先水平。事實上,自古至今在保障或擴展英國人的自由權(quán)利這一偉大事業(yè)中,普通法可以稱得上居功至偉,直到現(xiàn)在還有很多英國人依然堅持認為他們的自由和權(quán)利來源于古老的普通法。這種觀點對于英國人而言或許太過于普通,固然難以激起任何波瀾,但對于英國之外的國家,尤其是那些在歷史上缺乏人權(quán)保護傳統(tǒng)、如今正在奮力追趕的后發(fā)國家來說,這個觀點依然充滿著陌生感和神秘感,人們需要了解英國普通法是如何保護人權(quán)的,其背后的原理和奧妙是什么,以資借鑒。
為此,本書先從歷史角度切入,考察了英國自盎格魯-撒克遜時代到近現(xiàn)代社會這一歷史時期普通法對人權(quán)的保護狀況。在導論中,我們提出了英國人權(quán)利的來源問題:與大多數(shù)國家人們的權(quán)利源于成文法律的規(guī)定不同,英國人的權(quán)利來源于傳統(tǒng),而不是任何抽象的理論和原則;并且這些權(quán)利一直受法律保護,而保護它們的法律亦源于古老的習俗,這是英國人權(quán)保障的一個非常突出的特點。英國盎格魯-撒克遜時代的法律主要為習慣法,保護的也是一些習慣權(quán)利,主要有財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)和政治權(quán)。由于這一時期英國社會沒有形成比較強大的政治權(quán)威,較多地保留了古代日耳曼人的自由傳統(tǒng),因此與其他國家相比,英國人享有的自由和權(quán)利的含金量是比較高的,并且當這些權(quán)利遭到侵害時,實行民眾集會式審判的司法機關(guān)將會提供救濟,因為司法權(quán)掌握在人民手中。在1314世紀,英國形成了統(tǒng)一適應(yīng)全國的法律普通法。根據(jù)普通法,英國人享有的自由和權(quán)利更加全面,《大憲章》明確規(guī)定了英國人享有8個方面的權(quán)利,但這也只是英國人享有權(quán)利中的一小部分,大部分權(quán)利沒有列入其中。在普通法下,很多重要的權(quán)利獲得越來越有力的保護,如《大憲章》第39章規(guī)定:任何自由人,如未經(jīng)其同等地位之人并(或)依據(jù)這塊土地上的法律作出合法審判,皆不得被逮捕、監(jiān)禁、沒收財產(chǎn)、剝奪法律保護權(quán)、流放,或加以任何其他形式的損害。這一條對保障英國人人身自由不受非法侵害發(fā)揮了重要作用,在當時世界范圍內(nèi)可以稱得上是絕無僅有的。實際上,通過權(quán)利宣告保護人權(quán)并不是普通法保護人權(quán)的主要方式,普通法對人權(quán)的保護更側(cè)重于權(quán)利救濟。根據(jù)普通法理論,法不禁止即自由,據(jù)此人們享有廣泛的自由,在社會實踐中如果某人受到不公正對待即可訴至普通法庭,法官在審理案件時會尋找合適理由幫助其實現(xiàn)公平,即有侵害必有救濟。此外,普通法亦通過優(yōu)秀的法律職業(yè)群體和科學合理的審判制度,逐步推動司法走向獨立,為人權(quán)保護奠定了堅實的政治基礎(chǔ)。由于普通法是在13世紀適應(yīng)農(nóng)業(yè)社會需要形成的一套法律體系,到了近現(xiàn)代工業(yè)社會,不可避免遭遇來自新時代的挑戰(zhàn),最終在柯克等人的努力下,普通法華麗轉(zhuǎn)身,完成了現(xiàn)代化蛻變。在現(xiàn)代社會,普通法除了對傳統(tǒng)權(quán)利進行保護之外,始終保持開放的姿態(tài)及時回應(yīng)社會發(fā)展需求,不僅通過判例締造了一些新型權(quán)利,還對議會立法創(chuàng)造的各種新權(quán)利進行救濟,并且與時俱進創(chuàng)造了多種新型救濟方式,比較重要的方式有人身保護令制度和司法審查制度?傊诮F(xiàn)代社會,普通法仍是英國人權(quán)保護的主流渠道。
綜觀英國歷史,普通法對權(quán)利的保護相對來說一直是比較有力的。透過現(xiàn)象看本質(zhì),普通法為什么能夠起到保護權(quán)利的作用?這是我們在本書下篇主要探討的問題。在下篇我們深入剖析了普通法具有的四個特質(zhì):一是普通法具有社會法的屬性,強調(diào)普通法的自生自發(fā)特色,應(yīng)當歸屬于內(nèi)部規(guī)則(哈耶克語)的范疇,因而有利于保護人權(quán);二是普通法是崇尚實踐理性的法,提出普通法首先是理性的法,其次普通法的理性比一般法律具有的自然理性更高級,是一種技藝理性(柯克語);三是普通法是追求具體正義的法,闡釋了普通法的正義內(nèi)涵,提出普通法正義觀的核心是公正地審理案件,并從司法獨立、訴訟制度的科學合理化、高素質(zhì)的法律職業(yè)群體三個層面進行了解讀;四是普通法是具有憲法性能的法,通過論述普通法和憲法之間的內(nèi)在邏輯關(guān)系,提出了一般法律所不具備的分權(quán)和限權(quán)功能。普通法的分權(quán)功能主要體現(xiàn)在兩個層面:宏觀分權(quán)(法律權(quán)和統(tǒng)治權(quán))和微觀分權(quán)(縱向分權(quán)和橫向分權(quán))。普通法的限權(quán)功能主要體現(xiàn)在三個方面:一是對行政權(quán)的限制,主要對國王和政府權(quán)力進行限制;二是對立法權(quán)的限制,主要對議會的特權(quán)和立法權(quán)進行限制;三是對司法權(quán)的限制。通過分權(quán)和限權(quán)作用的發(fā)揮,將權(quán)力運行牢牢束縛在法治的軌道,防范法官恣意審判,普通法從根本上起到保護人權(quán)的作用。
在結(jié)束語部分,我們對英國人權(quán)保護情況進行了總結(jié)與評價,提出英國在保護人權(quán)方面之所以能夠做得出色是源于自然因素與社會傳統(tǒng)因素的相互融合。自然因素是指自然地理環(huán)境,可以進一步理解為環(huán)境塑造下的民族性格。社會傳統(tǒng)因素是根植于民族性格又超越其上,形而上屬于文化層面的東西,包括政治、法律、宗教、風俗等內(nèi)容。英國普通法的人權(quán)保護機制是在自然因素與社會傳統(tǒng)因素相互融合的基礎(chǔ)上共同締造的。當然,英國的權(quán)利保護模式并非完美無缺,也存在一定缺陷,但是從總體上,普通法保護人權(quán)的經(jīng)驗是值得其他國家或地區(qū)借鑒的。
當然,由于水平所限,疏漏之處在所難免,敬請讀者批評指正!
劉吉濤,男,1974年生,山東即墨人,法學博士。山東師范大學法學院副教授,碩士生導師;山東省法律史研究會常務(wù)理事,山東省法學會齊魯法治文化研究中心副主任。主要研究領(lǐng)域為英國法律史和中國憲政史。主持完成省部級課題4項,省級立法項目2項;發(fā)表學術(shù)論文和文章100多篇。
上篇英國普通法與權(quán)利保護歷史進程考察
導論人的權(quán)利從哪里來
第一章盎格魯-撒克遜時代英國人原初權(quán)利的保護
第一節(jié)盎格魯-撒克遜時代的法律概況
第二節(jié)盎格魯-撒克遜習慣法保護之下的原初權(quán)利
第三節(jié)盎格魯-撒克遜時代權(quán)利保護的評價
本章小結(jié)
第二章早期普通法與主體權(quán)利的保護
第一節(jié)英國普通法的形成
第二節(jié)英國早期普通法確認的權(quán)利與自由
第三節(jié)早期普通法對于主體權(quán)利的救濟
本章小結(jié)
第三章近現(xiàn)代普通法與人權(quán)保護
第一節(jié)普通法近現(xiàn)代化的歷史背景
第二節(jié)普通法理論近現(xiàn)代化對人權(quán)保護的推動
第三節(jié)普通法實體近現(xiàn)代化對人權(quán)保護的推動
第四節(jié)普通法權(quán)利救濟在近現(xiàn)代社會的新進展
本章小結(jié)
下篇普通法的特質(zhì)與人權(quán)保護
第四章普通法是屬于社會的法
第一節(jié)對社會的法的界定
第二節(jié)普通法與社會的法之間的關(guān)系
第三節(jié)社會的法對于人權(quán)保護的價值
第五章普通法是崇尚實踐理性的法
第一節(jié)法律與理性
第二節(jié)普通法與實踐理性
本章小結(jié)
第六章普通法是追求具體正義的法
第一節(jié)正義與法律
第二節(jié)普通法傳統(tǒng)中的正義
第三節(jié)普通法對正義的追求:公正地審理案件
本章小結(jié)
第七章普通法是具有憲法性能的法
第一節(jié)普通法與英國憲法的關(guān)系
第二節(jié)普通法的憲法維度之一:分權(quán)
第三節(jié)普通法的憲法維度之二:限權(quán)
本章小結(jié)
結(jié)束語
參考文獻
致謝