《法律方法論》是一本法律方法論方面的經(jīng)典教科書,全面系統(tǒng)地闡述德語區(qū)尤其是瑞士的法律方法理論和實(shí)踐!斗煞椒ㄕ摗逢U述的方法論,是通用和傳統(tǒng)的方法論,內(nèi)容包括基本理論、法律解釋方法、法律續(xù)造方法(法官法方法)、國(guó)際法方法論和傳統(tǒng)方法論面臨的挑戰(zhàn)(規(guī)則懷疑主義和前理解的問題)!斗煞椒ㄕ摗氛牟糠诌m合法律方法的初學(xué)者閱讀和學(xué)習(xí),腳注部分適合高級(jí)階段學(xué)習(xí)者和研究者閱讀,整體定位是法律方法講義、教科書、專著、詞典、名言集、法律方法評(píng)注和比較法律方法論。適合使用本書的是學(xué)生、研究人員、法官、律師、執(zhí)法人員以及所有對(duì)法理論和方法論感興趣的人。
一、本譯本以本書德文第五版為底本。譯本增加了邊碼,便于讀者查閱正文。
二、無特別說明的,文中法律法規(guī)是指瑞士法的規(guī)定。瑞士的官方語言是德語、法語、意大利語和羅曼什語,書中提到的大部分瑞士法律法規(guī),在瑞士聯(lián)邦委員會(huì)的網(wǎng)站上都可以查閱。多數(shù)法律規(guī)定有英語版本。瑞士聯(lián)邦法院的判決(以"BGE"開頭),可以在線查閱。
三、中譯本的瑞士民法典法條,參見于海涌、趙希璇譯,《瑞士民法典》,法律出版社2016年版;戴永盛譯,《瑞士民法典》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2016年版。中譯本的瑞士債法法條,參見于海涌、唐偉玲譯,《瑞士債法典》,法律出版社2018年版;戴永盛譯,《瑞士債務(wù)法》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2016年版。
四、本書的參考文獻(xiàn)、腳注中增加了相應(yīng)文獻(xiàn)的中譯本信息及其對(duì)應(yīng)的頁碼,并且在腳注中簡(jiǎn)單介紹了正文中出現(xiàn)的人物。腳注中只出現(xiàn)作者姓名和頁碼的,相應(yīng)的文獻(xiàn)可以到附錄"參考文獻(xiàn)"中查閱。
五、本書附錄部分增加了"法律方法條款精選",便于讀者查閱"方法的法"。
六、本書的正文部分適合法律方法的初學(xué)者閱讀和學(xué)習(xí),腳注部分適合高級(jí)階段學(xué)習(xí)者和研究者閱讀。在腳注中,除了法律方法論領(lǐng)域的大學(xué)者,包括薩維尼、耶林、黑克、拉倫茨、埃塞爾、邁爾-哈堯茨、比德林斯基和卡納里斯,其他學(xué)者中譯名之后注有外文寫法,便于讀者查閱和深入地閱讀相關(guān)的文獻(xiàn)。
恩斯特·A.克萊默(Ernst A. Kramer),維也納大學(xué)法學(xué)博士,瑞士巴塞爾大學(xué)私法學(xué)教授,主要研究民商法和方法論?巳R默教授系奧地利科學(xué)院和米蘭隆巴爾多科學(xué)院院士及國(guó)際私法統(tǒng)一學(xué)會(huì)研究員,其代表專著有《合同合意的基本問題》《自由主義的合同思想之"危機(jī)"》《締約錯(cuò)誤--全球范圍內(nèi)的比較法研究》《法律方法論》《瑞士債法總論》和《瑞士格式條款法》,發(fā)表學(xué)術(shù)論文三百余篇,參與撰寫德語區(qū)權(quán)威的法律評(píng)注《德國(guó)民法典慕尼黑法律評(píng)注》(第1-5版)、《瑞士債法伯爾尼法律評(píng)注》和《奧地利企業(yè)法典施特勞伯法律評(píng)注》(第1-4版)。
周萬里(Wanli Zhou),德國(guó)波恩大學(xué)法學(xué)博士、經(jīng)濟(jì)學(xué)理學(xué)學(xué)士,律師。華東師大法學(xué)院講師,柏林洪堡大學(xué)、波鴻魯爾大學(xué)法學(xué)院訪問學(xué)者,主要研究民商法、公司法、反壟斷法和企業(yè)合規(guī)。出版專著《反壟斷法與銀行援助救濟(jì)措施的法律和經(jīng)濟(jì)學(xué)分析》、譯著《歐盟公司法》和《20世紀(jì)德式民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)大師》。
第一章什么是以及為何學(xué)習(xí)法律方法論?
第一節(jié)法律方法論是法律適用方法的學(xué)說
第二節(jié)規(guī)范文本工作和事實(shí)工作
第三節(jié)法律適用方法涉及哪個(gè)問題?
第四節(jié)作為元學(xué)科的法律方法論
第五節(jié)方法論規(guī)則的依據(jù)和方法的法
第六節(jié)作為規(guī)范性學(xué)科的法律方法論、對(duì)其貼近現(xiàn)實(shí)的基本懷疑
第七節(jié)法律方法論的回顧性和策略性方面
第二章原本的法律解釋框架:經(jīng)典的解釋因素及其位階
第一節(jié)明確概念
第二節(jié)單個(gè)的解釋因素
一、導(dǎo)論
二、文義解釋
(一)引言
(二)描述性構(gòu)成要件因素和語義學(xué)中的三領(lǐng)域模式
(三)規(guī)范性構(gòu)成要件因素
(四)一般條款
(五)聯(lián)邦法律的三種語言
(六)總結(jié)
三、體系解釋
(一)基礎(chǔ)
(二)法的外在和內(nèi)在體系
(三)瑞士私法的外在體系
(四)瑞士私法的內(nèi)在體系
(五)體系解釋的具體問題
四、歷史解釋
(一)基本問題
(二)教義學(xué)歷史的回顧及專業(yè)術(shù)語明晰
(三)聯(lián)邦法院的態(tài)度
(四)主張進(jìn)行客觀或主觀解釋方法的論證
(五)建議
(六)細(xì)節(jié)問題
(七)延伸:法律解釋方法、合同及單方法律行為解釋方法
五、目的解釋
(一)基礎(chǔ)
(二)教義學(xué)歷史的回顧(由概念法學(xué)到利益法學(xué))及問題當(dāng)前性展望
(三)特別的目的論證和回歸到特別關(guān)系中的立法目的
六、解釋因素的位階問題
第三章法官法總論及受約束的法官法領(lǐng)域中漏洞填補(bǔ)
第一節(jié)概念基礎(chǔ)
第二節(jié)現(xiàn)實(shí)和法律理論的對(duì)立論證
第三節(jié)漏洞概念總論及認(rèn)定和填補(bǔ)漏洞的區(qū)分
一、法律漏洞的概念
二、漏洞認(rèn)定與漏洞填補(bǔ)的關(guān)系
第四節(jié)漏洞的類型
一、概述
二、按照現(xiàn)行法和按照將來法的漏洞
三、法律內(nèi)漏洞
四、公開的法律漏洞
五、除外漏洞
六、其他類型的漏洞
第五節(jié)公開的法律漏洞的填補(bǔ)方法
一、類推、輕重推理、反面推理
(一)類推
(二)輕重推理
(三)反面推理
(四)不得擴(kuò)張解釋特別規(guī)定
(五)法律規(guī)避行為
二、援引具有預(yù)先效果的立法填補(bǔ)漏洞
三、援引習(xí)慣法填補(bǔ)漏洞
第六節(jié)除外漏洞的填補(bǔ)方法
一、目的性限縮
二、附帶類推的目的性限縮
三、瑞士學(xué)說和判決中的目的性限縮
四、界定
(一)按照將來法的法律修正
(二)依據(jù)失去法律意義的法律本身失效原則的整體修正
(三)借助禁止濫用權(quán)利原則的個(gè)案相關(guān)的公平修正
(四)違背法律目的的不正當(dāng)、一般化裁判
(五)極端情況下對(duì)抗法律不正義的反抗權(quán)
第四章超越法律的法官法
第一節(jié)概念和現(xiàn)實(shí)意義
第二節(jié)超越法律的法官法的法源特征
第三節(jié)客觀化因素
一、導(dǎo)論
二、形式的法治國(guó)家原則
(一)一般化的裁判理由
(二)法律平等原則
(三)公開的論證
三、導(dǎo)向性觀點(diǎn)
(一)先例
(二)學(xué)理
(三)一般法律原則
(四)比較法
(五)法外論證
第四節(jié)一般條款具體化和法官裁量的法定指示參引
一、導(dǎo)論
二、方法概述
三、特別的思考
第五節(jié)論題學(xué)和法官法
第六節(jié)實(shí)踐變化的問題
一、現(xiàn)象
二、先例約束
三、實(shí)踐變化時(shí)的失信問題
第七節(jié)超越法律的法官法的正當(dāng)性與界限
一、制定法國(guó)家走向法官國(guó)家
二、法官國(guó)家?guī)淼膯栴}
三、解決辦法
第五章國(guó)際視角的法律方法論
第一節(jié)導(dǎo)論
第二節(jié)對(duì)統(tǒng)一私法的方法論的特別思考:以《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》為例
第三節(jié)瑞士自主施行歐盟私法中特別的解釋問題
第六章對(duì)傳統(tǒng)方法論懷疑的基本問題(規(guī)則懷疑主義和前理解)和結(jié)語
第一節(jié)導(dǎo)論
第二節(jié)規(guī)則懷疑主義
第三節(jié)解釋者的前理解
一、導(dǎo)論
二、前理解的詮釋學(xué)分類及其在法律方法論討論中的認(rèn)可
三、前理解的層面
四、對(duì)前理解意義的建議
第四節(jié)結(jié)語
縮略語
參考文獻(xiàn)
聯(lián)邦法院判決
索引
法律方法條款精選
遇見(譯者跋)