這是一部讓人愛不釋手的信托法著作,對信托法這一艱深的法律領(lǐng)域來說,《信托法導(dǎo)論》可以幫助讀者獲得對它更好的理解。對于讀者來說,《信托法導(dǎo)論》提供了廣泛但簡明且富有啟發(fā)意義的指引!缎磐蟹▽(dǎo)論》除了為讀者提供準(zhǔn)確而清晰的法律導(dǎo)引,同時(shí)也對諸多具有爭議的問題進(jìn)行了討論,并為讀者的進(jìn)一步研究提供了指引。在一些重要的領(lǐng)域,如救濟(jì)性推定信托、家族信托等,作者展示了相當(dāng)精彩的闡述。對于英國信托法的全新發(fā)展,尤其是有關(guān)《2006年慈善法》以及近年判例法與學(xué)術(shù)研究的發(fā)展,作者也進(jìn)行了評述。
序言
本書前一版出版于2003年。自那時(shí)以來,法律出現(xiàn)了一些演變。其中最重要的改變要數(shù)《2006年慈善法》的出臺(tái),以及對一些家庭住宅相關(guān)法律條文的修訂。學(xué)界相關(guān)研究也未停下腳步。有關(guān)賬戶義務(wù)及其重要性的論著就是最鼓舞人心的一例。我自己對于如何表述事物的思想和想法也不斷地在演進(jìn)。此次出版新版就是為了囊括這些發(fā)展。
正如這本書的上一版比它之前的版本要更為具體,涵蓋更多細(xì)節(jié)一樣,這次的新版也會(huì)涵蓋更多的東西,行文編排也會(huì)更加學(xué)術(shù)。這些修改主要體現(xiàn)在更詳細(xì)的注釋上。但是即使文字增多(例如,關(guān)于救濟(jì)和救濟(jì)性推定信托的論述就增加了尤其多的內(nèi)容),我仍希望我的論述是通俗易懂的,能讓讀者讀有所思。本書主要針對本科信托法法學(xué)生,是他們學(xué)位教育的一部分。雖然讀者在深入了解信托法之前閱讀本書也能有許多收獲,但還是建議讀者在這一過程中翻閱本書,或是等了解了信托法之后再來閱讀。我希望這本書能通過引導(dǎo)本科生對所學(xué)材料的思考,并且引導(dǎo)他們形成自主思考能力,幫助本科學(xué)生更好地理解這一課題。其他讀者也能從這本書中獲取所需信息。尤其是那些想要了解這一法律領(lǐng)域的讀者。書中對這些法律知識(shí)的解釋能與其他讀者感興趣的領(lǐng)域貫通。
為了更好地進(jìn)行解釋,我將此前過長的一些章節(jié)進(jìn)行了拆分:它們包括此前同時(shí)講述了針對受托人的救濟(jì)和第三方的立場;歸復(fù)信托和推定信托的原則;以及推定信托的各種實(shí)例的章節(jié)。我還把所有有關(guān)歸復(fù)信托和推定信托的材料移到了全書末尾,提前討論財(cái)務(wù)責(zé)任,使論述更為方便,因?yàn)樨?cái)務(wù)責(zé)任可以認(rèn)為是一種影響許多類型的推定信托的因素。
本書于2010年11月底定稿。目前來看,仍有一些法律預(yù)計(jì)會(huì)出現(xiàn)變化發(fā)展。讀者需要保持關(guān)注。特別是,我們期待在2010年到2011年這個(gè)冬天,英國上訴法院將做出對Re HastingsBass案(Pitt vs.Holt,F(xiàn)utter vs.Futter)的判決(該案由于Revenue公司后期卷入而被呈遞至上訴法院);2011年的春天或者是夏末,英國最高法院將做出有關(guān)家庭住宅推定信托(Jones v Kernott),受益人利益的判決(Colour Quest Ltd v Total Downstream UK Plc——該案是有關(guān)Buncefield油庫爆炸的訴訟,這是一個(gè)比較讓人意想不到的提起這類訴訟的事件)。同時(shí)《2010平等法案》第199條有關(guān)廢除推定預(yù)贈(zèng)的規(guī)定是否會(huì)得到實(shí)施也尚不明確。關(guān)于這一點(diǎn),我在寫作本書時(shí)沒有從司法部獲取任何信息。
最后,我必須由衷地感謝別人對我的慷慨幫助。雖然這些幫助往往是幕后的,但我的感激之情不減分毫。尤其是Michael Ashdown、Mindy ChenWishart、Elizabeth Cooke、Kate Davidson、Anne Davies、Joshua Getzler,Jonathan Herring、Mike Macnair、Christopher McCrudden、Charles Mitchell,Jenny Payne、Lionel Smith,Margaret Stevens和Bill Swadling,他們?yōu)槲姨峁┝似鋵I(yè)的指導(dǎo)。感謝出版商再次大力地支持我的工作。
謹(jǐn)以此書獻(xiàn)給德文郡。
作者
2010年12月
總 序
現(xiàn)代信托制度的建立,是人類社會(huì)法律制度上的一個(gè)偉大進(jìn)步。
中世紀(jì)黑暗中的英國社會(huì),為了克服普通法的煩瑣和僵化,轉(zhuǎn)向由法官憑借公平和良知判案形成的法律制度,由此產(chǎn)生了與普通法并行的衡平法。正是衡平法的出現(xiàn)和實(shí)施,催生和哺育了現(xiàn)代信托制度。
溥天之下,莫非王土;率土之濱,莫非王臣。中世紀(jì)后期,英國君王和各地領(lǐng)主對百姓及其財(cái)產(chǎn)的封建占有,嚴(yán)重地阻礙了財(cái)產(chǎn)的市場流轉(zhuǎn)和效益的提高。為了打破這種封建桎梏,經(jīng)歷了一個(gè)漫長的過程,用益制度在英國逐步演化形成。用益制度實(shí)現(xiàn)了財(cái)產(chǎn)上的所有權(quán)與收益權(quán)的分離:所有權(quán)繼續(xù)遵循封建傳統(tǒng)的規(guī)定,收益權(quán)轉(zhuǎn)向符合市場經(jīng)濟(jì)的需求,從而實(shí)現(xiàn)了承上啟下、促進(jìn)社會(huì)平穩(wěn)發(fā)展轉(zhuǎn)變的作用。
英國法律史學(xué)家和衡平法律師梅特蘭(Frederic William Maitland)高度評價(jià)英國人創(chuàng)立信托概念的貢獻(xiàn):“如果有人要問,英國人在法學(xué)領(lǐng)域取得的最偉大、最杰出的成就是什么,那就是歷經(jīng)數(shù)百年發(fā)展起來的信托概念。”
信托的發(fā)展,是在不斷挑戰(zhàn)原有法律的約束,又在不斷促進(jìn)法律修正的過程中,傳播衡平法的公平、公理、良知、正義等理念,并不斷促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步。
美國、日本等國家和地區(qū),在引入現(xiàn)代信托制度的同時(shí),結(jié)合本土的信托實(shí)踐,相繼建立了完善的信托法律體系。
現(xiàn)代信托制度傳入中國,發(fā)生在辛亥革命推翻皇帝專制制度之后。
1921年,中國歷史上第一家標(biāo)明為“信托公司”的企業(yè)——中國商業(yè)信托公司在上海成立。此后,在短短數(shù)年里,先后有十余家信托公司成立。
1949年,新中國成立,開始實(shí)行集中統(tǒng)一的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)。信托失去了市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境,被全面停辦。
1978年,黨的十一屆三中全會(huì)揭開了改革開放的序幕,我國信托業(yè)重新起步。
1979年,中國國際信托投資公司成立。隨后,各種類型的信托投資公司在全國各地如同雨后春筍般誕生,我國信托業(yè)進(jìn)入了一個(gè)嶄新的時(shí)期。但是,由于缺少法規(guī)和監(jiān)管約束,再加上沒有明確的業(yè)務(wù)范圍和主營定位,信托投資公司迅速切入經(jīng)濟(jì)發(fā)展和金融發(fā)展的各個(gè)領(lǐng)域,催生了我國債券、證券、基金業(yè)的發(fā)展,而其自身卻由于缺乏規(guī)范而成為治理整頓的對象。
2001年4月,全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過了《中華人民共和國信托法》,由此奠定了我國信托法律的基石。隨后,中國人民銀行陸續(xù)頒布實(shí)施了《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》,由此構(gòu)成了我國信托業(yè)“一法兩規(guī)”的基本法律法規(guī)框架,結(jié)束了我國引入現(xiàn)代信托制度以來近一個(gè)世紀(jì)無法可依的歷史。
2007年3月1日,中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)頒布施行了《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》。從此,我國信托業(yè)開啟從“融資平臺(tái)”向“受人之托,代人理財(cái)”的專業(yè)機(jī)構(gòu)之轉(zhuǎn)變。在上述規(guī)章引導(dǎo)下,我國信托業(yè)飛速發(fā)展。截至2012年年底,我國信托業(yè)管理信托資產(chǎn)規(guī)模超過了證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、基金業(yè)等金融行業(yè)的業(yè)務(wù)規(guī)模,成為僅次于銀行業(yè)的第二大金融行業(yè)。
目前,我國信托業(yè)管理信托資產(chǎn)規(guī)模超過20萬億元。投資信托產(chǎn)品,已經(jīng)成為我國居民最重要的理財(cái)方式之一。信托業(yè)在我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展中發(fā)揮著越來越重要的作用。然而,與國外成熟市場經(jīng)濟(jì)國家相比較,我國信托業(yè)在功能定位、法律制度、社會(huì)實(shí)踐等方面還存在較大的差距。
他山之石,可以攻玉。國外成熟市場經(jīng)濟(jì)國家的信托業(yè)歷史悠久,經(jīng)驗(yàn)豐富,法律法規(guī)體系健全。特別是相關(guān)法律制度,對我國信托業(yè)的發(fā)展,具有十分重要的借鑒意義。為此,國民信托博士后工作站與中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所聯(lián)合招收博士后,重點(diǎn)研究信托法律問題。在此基礎(chǔ)上,我們邀請了一批國內(nèi)從事信托法教學(xué)、研究的學(xué)者以及具有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的信托業(yè)專家,經(jīng)過認(rèn)真地調(diào)查研究,篩選出一批國外信托法規(guī)和經(jīng)典著作,翻譯成中文,介紹給國內(nèi)讀者。
我們相信,這套《外國信托法經(jīng)典譯叢》的出版,對于我國普及信托法律知識(shí)、完善信托法律體系,繁榮信托市場,促進(jìn)信托業(yè)更好地服務(wù)于實(shí)體經(jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)展和改善民生,具有一定的參考價(jià)值。
石俊志
2017年1月1日
西蒙·加德納,英國著名土地法與信托法學(xué)者,牛津大學(xué)法學(xué)院教授。
付然,畢業(yè)于中國政法大學(xué)法學(xué)專業(yè),獲學(xué)士學(xué)位,后修讀于英國紐卡斯?fàn)栔Z森比亞大學(xué)國際商法專業(yè),獲碩士學(xué)位,擁有中華人民共和國律師資格。曾在北京天馳律師事務(wù)所、新世界(中國)科技傳媒有限公司擔(dān)任律師助理、法律顧問等職務(wù),現(xiàn)任國民信托公司副總經(jīng)理兼董事會(huì)秘書,具備14年金融、經(jīng)濟(jì)、法律從業(yè)經(jīng)驗(yàn)。
序言1
第1章 信托的性質(zhì)
1.1 定義
1.2 例子
1.3 信托可能的產(chǎn)生方式
1.4 委托人
1.5 受益人
1.6 受托人
1.7 受托人的職責(zé)
1.8 信托的目的
1.9 信托財(cái)產(chǎn)
1.1 不帶個(gè)人利益的受托人:受托人作為受信人
1.11 信托的本質(zhì)
1.12 信托是否為衡平法的概念?
1.13 受托人是否知情?
第2章 與明示信托概念相關(guān)的政策
2.1 作為便利手段的明示信托
2.2 便利條款的理論基礎(chǔ):信托的相關(guān)規(guī)定
2.3 家長式作風(fēng)的考慮因素
2.4 社群主義的考慮因素
2.5 功利主義的考慮因素
2.6 權(quán)利的考慮因素
第3章 探究委托人的意圖
3.1 證明的一般標(biāo)準(zhǔn)
3.2 其他方法
3.3 家庭贍養(yǎng)
3.4 委托用語
3.5 目的信托
3.6 第三人利益合同
3.7 無償轉(zhuǎn)讓
3.8 整體考慮
3.9 失敗交易的替換
3.10 缺乏必要形式的讓與
3.11 向俱樂部的付款
第4章 設(shè)立信托的承諾
4.1 可撤銷承諾
4.2 設(shè)立信托的合同
4.3 設(shè)立信托合同的強(qiáng)制性
4.4 為無償受讓人設(shè)立信托的契約的不可執(zhí)行性
4.5 政策的角度
第5章 形式要件
5.1 形式要求的功能
5.2 信托中的基本觀點(diǎn)
5.3 遺囑信托
5.4 土地信托
5.5 土地歸復(fù)信托和土地推定信托
5.6 違反《遺囑法》第53條第(1)款(b)項(xiàng)
5.7 處分現(xiàn)存受益權(quán)
第6章 慈善信托
6.1 特殊待遇
6.2 特殊待遇的基礎(chǔ)
6.3 慈善目的
6.4 “利益性”
6.5 “公眾性”
第7章 管理職責(zé)
7.1 受托人的一般職責(zé)
7.2 保障信托財(cái)產(chǎn)
7.3 綜合管理
7.4 投資
7.5 受益對象的經(jīng)濟(jì)利益重要性
第8章 固定信托
8.1 固定信托中的分配
8.2 確定性的必要性
8.3 標(biāo)的物確定性
8.4 受益對象確定性
8.5 分配要求的減弱
8.6 職責(zé)、確定性和便利性方案
第9章 處分性自由裁量權(quán)
9.1 固定規(guī)定以及管理性和處分性自由裁量權(quán)
9.2 處分性自由裁量權(quán)的種類
9.3 在涉及處分性自由裁量權(quán)的信托中的義務(wù)和確定性要求
9.4 不超過委托人所規(guī)定的處分條款
9.5 自由裁量權(quán)的行為
9.6 決定的適當(dāng)依據(jù)
9.7 整合信息
9.8 受益對象的確定性概述
第1章 變更
1.1 委托人做出的變更
1.2 《1925年受托人法》第61條
1.3 同意原則
1.4 Sauders v.Vautier規(guī)則
1.5 《1958年信托法變更》
1.6 慈善信托
第11章 確保履行
11.1 受托人的存在
11.2 確保受托人的供給
11.3 確保合格履行
11.4 受托人要求的標(biāo)準(zhǔn)
11.5 法律對受托人義務(wù)的詳述
11.6 個(gè)案中受托人義務(wù)的闡明
11.7 有利于圓滿履行的背景因素
11.8 受托人的特征
11.9 受托人行為的監(jiān)察與披露
11.1 禁止注意分散規(guī)則
11.11 法律實(shí)施
第12章 受托人義務(wù)及受益人權(quán)利
12.1 受托人義務(wù)的本質(zhì)
12.2 受益人權(quán)利:受益人規(guī)則與利益理論
12.3 現(xiàn)行法律中的權(quán)利與義務(wù)
12.4 權(quán)利與義務(wù):原則爭議
12.5 受托人義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行
12.6 受托人義務(wù)一定要強(qiáng)制執(zhí)行嗎?
12.7 便利性的代價(jià)
第13章 違反信托與救濟(jì)辦法
13.1 命令履行
13.2 賬戶
13.3 賬戶:兩種義務(wù)?
13.4 賬戶:違約
13.5 賬戶:虧空
13.6 賬戶:總結(jié)
13.7 賬戶:對“委托—代理”問題的回應(yīng)
13.8 賬戶:行為的選擇
第14章 非當(dāng)事人責(zé)任
14.1 不誠實(shí)協(xié)助
14.2 第三人構(gòu)成事實(shí)受托人
14.3 知情接受
第15章 推定信托1
15.1 推定信托的本質(zhì)
15.2 為什么會(huì)產(chǎn)生推定信托?
15.3 什么是救濟(jì)性推定信托?
15.4 救濟(jì)性推定信托在法律中的地位
15.5 救濟(jì)性推定信托的必要性
第16章 歸復(fù)信托
16.1 歸復(fù)信托的本質(zhì)
16.2 Westdeutsche:歸復(fù)信托的種類
16.3 Westdeutsche:歸復(fù)信托的基本原則
16.4 所有權(quán)慣性
16.5 所有權(quán)慣性和歸復(fù)信托案例
16.6 所有權(quán)慣性:進(jìn)一步解釋
第17章 推定信托2
17.1 瑕疵轉(zhuǎn)讓
17.2 接收非法轉(zhuǎn)讓的信托財(cái)產(chǎn)
17.3 受托人允許的獲取
17.4 受托人的錯(cuò)誤取得
17.5 未經(jīng)授權(quán)的交換與混合物
17.6 預(yù)期轉(zhuǎn)讓
第18章 推定信托3
18.1 經(jīng)承諾的轉(zhuǎn)讓
18.2 基于信賴的更多規(guī)則
18.3 家庭住房
18.4 所有者禁反言
18.5 推定信托與歸復(fù)信托中的義務(wù)