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金融法學(xué)(第二版) 本書共分為15個章節(jié),分別論述了金融法總論、金融部門組織法、金融企業(yè)組織法、監(jiān)管機構(gòu)組織法、法定貨幣財產(chǎn)法、貨幣財產(chǎn)流通法、貨幣票據(jù)流通法、存貸融通行為法、信托融通行為法、證券融通行為法、保險融通行為法、金融經(jīng)營行為法、金融調(diào)控行為法、金融監(jiān)管行為法、金融糾紛裁判法,全面介紹了金融法學(xué)相關(guān)內(nèi)容,構(gòu)建起了金融法學(xué)的框架。 適讀人群 :金融法等相關(guān)專業(yè)的學(xué)生、教師 本書建立了完善的金融法學(xué)概念體系、關(guān)系體系、規(guī)范體系和邏輯體系,全面反映了我國金融體制機制改革的方向和內(nèi)容,總結(jié)和歸納了各主要國家金融法律、法規(guī)的經(jīng)驗教訓(xùn),指出了我國金融法律、法規(guī)未來的發(fā)展方向。同時,明確金融法學(xué)同民商法學(xué)、經(jīng)濟法學(xué)、行政法學(xué)、責(zé)任法學(xué)、訴訟法學(xué)的聯(lián)系與區(qū)別,使讀者能夠從整個法學(xué)的綜合角度對解決金融糾紛作出合理的判斷。 第二版說明 《金融法學(xué)》第一版出版后,我國金融法律、法規(guī)沒有進行比較大的調(diào)整,在再次印刷的過程中沒有進行修訂。自2012年以來,隨著我國民間金融、互聯(lián)網(wǎng)金融的不斷發(fā)展,資本市場和貨幣市場的全面開放,全面修改和完善現(xiàn)行各主要金融法律、法規(guī)已經(jīng)成為金融法學(xué)領(lǐng)域的主要任務(wù)。目前,我國正在進行金融監(jiān)管體制機制的全面改革,系統(tǒng)地修改《證券法》、制定《期貨法》,并已經(jīng)決定將《商業(yè)銀行法》修改為“銀行業(yè)法”。同時,在此過程中,還要將已經(jīng)成熟的法規(guī)和規(guī)章全面整合成為系統(tǒng)的法律。 本次金融法律、法規(guī)的修改和制定,并不是簡單的某些法律條文的完善,而是要奠定真正適應(yīng)市場經(jīng)濟的金融法律、法規(guī)的基礎(chǔ)。這些法律、法規(guī)的修改和制定完成,會使金融法學(xué)與傳統(tǒng)民商法學(xué)、行政法學(xué)等的界限更加清晰,使金融法學(xué)的目標(biāo)體系、概念體系、邏輯體系和規(guī)范體系更加嚴(yán)謹(jǐn),使金融實體法的內(nèi)容基本上得以完善。并且,隨著多層次金融糾紛解決機制的形成,還需要建立金融法學(xué)的糾紛裁判機制體系。 當(dāng)然,這樣重大的金融法律、法規(guī)調(diào)整是不可能一次性實現(xiàn)的,它至少需要3~5年的時間才能初步完成,這就給教材的編寫帶來了比較大的困難。一方面,原有教材的內(nèi)容已經(jīng)不能反映這次金融法律、法規(guī)的調(diào)整,必須按照它們新的內(nèi)容進行較大的修訂。另一方面,目前這些新的法律、法規(guī)仍處于研究和審議過程中,還沒有頒布實施,不能作為教材編寫的依據(jù)。最理想狀態(tài)是待全部法律、法規(guī)修改完成后再編寫教材,這樣在近幾年內(nèi)就難以有反映本次金融法律、法規(guī)調(diào)整的教材出現(xiàn),影響金融法學(xué)的教學(xué)與研究。 按照本人的理想,教材應(yīng)該是向初學(xué)者講述一個學(xué)科基本的目標(biāo)體系、概念體系和規(guī)范體系的讀物,以為讀者的深入學(xué)習(xí)和研究奠定基礎(chǔ),而不能等同于對法律、法規(guī)的具體解釋。因此,雖然我國具體的法律、法規(guī)仍然處于研究和審議的過程中,但是改革的基本方向和內(nèi)容已經(jīng)確定。其中大部分內(nèi)容都已經(jīng)在現(xiàn)實生活中進行了試驗。為規(guī)范這些金融行為,監(jiān)管機關(guān)和司法機關(guān)也頒布了許多相關(guān)的法規(guī)、規(guī)章和司法解釋。再加上有金融經(jīng)濟成熟國家的相關(guān)法律、法規(guī)作參考,編寫出一部適合未來需要的教材還是可行的。 本教材正是在這一條件下修訂而成的,在修訂過程中,力求建立完善的金融法學(xué)概念體系、關(guān)系體系、規(guī)范體系和邏輯體系,全面反映我國金融體制機制改革的方向和內(nèi)容,全面總結(jié)和歸納各主要國家金融法律、法規(guī)的經(jīng)驗教訓(xùn),指出我國金融法律、法規(guī)未來的發(fā)展方向,明確金融法學(xué)同民商法學(xué)、經(jīng)濟法學(xué)、行政法學(xué)、責(zé)任法學(xué)、訴訟法學(xué)的聯(lián)系與區(qū)別,使讀者能夠從整個法學(xué)的綜合角度對解決金融糾紛作出合理的判斷。 我國的金融產(chǎn)業(yè)還處于迅速發(fā)展壯大的過程中,相關(guān)的法律、法規(guī)也必然處于不斷調(diào)整、修改和完善的階段。作為一個代表時代特征的新興經(jīng)濟體系,它在全世界也都處于發(fā)展變化之中,世界各國的金融法律、法規(guī)也都處于不斷的調(diào)整之中。在此條件下,試圖有一個穩(wěn)定不變的金融法學(xué)教材是不可能的。但是,也必須看到,金融法學(xué)的概念體系、關(guān)系體系、規(guī)范體系和邏輯體系已經(jīng)形成,無論具體業(yè)務(wù)和制度如何變化,它的基本理論、基本內(nèi)容和基本規(guī)范是穩(wěn)定的,某些金融法律、法規(guī)的修改與完善,對金融法學(xué)教材并不會產(chǎn)生決定性影響。本教材正是在這一思想的指導(dǎo)下修訂完成的,希望它有助于讀者的學(xué)習(xí)和研究。 劉少軍,遼寧朝陽人,1963年12月生,金融學(xué)學(xué)士、碩士,法學(xué)博士,1994年破格晉升為副教授,1999年晉升為教授,F(xiàn)任中國政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師、博士后合作導(dǎo)師,金融法研究中心主任。中國銀行法學(xué)研究會副會長、學(xué)術(shù)委員會主任,中國保險法學(xué)研究會常務(wù)理事,中國經(jīng)濟法學(xué)研究會理事,“全國大學(xué)生金融法知識競賽”發(fā)起人和競賽學(xué)術(shù)事務(wù)負(fù)責(zé)人,北京市高級人民法院專家咨詢委員會委員。 第一章金融法學(xué)總論 第一節(jié)金融法的界定 第二節(jié)金融法的特征 第三節(jié)金融法的地位 第二章金融部門組織法 第一節(jié)金融部門的界定 第二節(jié)金融行業(yè)的規(guī)范 第三節(jié)分業(yè)與混業(yè)經(jīng)營 第三章金融企業(yè)組織法 第一節(jié)金融企業(yè)的設(shè)立 第二節(jié)金融企業(yè)的治理 第三節(jié)金融企業(yè)的終止 第四章監(jiān)管機構(gòu)組織法 第一節(jié)中央銀行的組織 第二節(jié)監(jiān)管機關(guān)的組織 第三節(jié)自律機構(gòu)的組織 第五章法定貨幣財產(chǎn)法 第一節(jié)貨幣的基本制度 第二節(jié)貨幣的財產(chǎn)權(quán)利 第三節(jié)貨幣的國際流通 第六章貨幣財產(chǎn)流通法 第一節(jié)法定貨幣的流通 第二節(jié)存款貨幣的流通 第三節(jié)反洗錢監(jiān)管制度 第七章貨幣票據(jù)流通法 第一節(jié)票據(jù)的法律性質(zhì) 第二節(jié)票據(jù)的行為規(guī)范 第三節(jié)貨幣流通的清算 第八章存貸融通行為法 第一節(jié)存款業(yè)務(wù)規(guī)范 第二節(jié)貸款業(yè)務(wù)規(guī)范 第三節(jié)同業(yè)拆借規(guī)范 第九章信托融通行為法 第一節(jié)信托基礎(chǔ)規(guī)范 第二節(jié)信托融通規(guī)范 第三節(jié)金融租賃規(guī)范 第十章證券融通行為法 第一節(jié)證券基礎(chǔ)規(guī)范 第二節(jié)證券發(fā)行規(guī)范 第三節(jié)證券交易規(guī)范 第四節(jié)投資基金規(guī)范 第十一章保險融通行為法 第一節(jié)保險基礎(chǔ)規(guī)范 第二節(jié)保險關(guān)系規(guī)范 第三節(jié)保險合同規(guī)范 第十二章金融經(jīng)營行為法 第一節(jié)負(fù)債經(jīng)營規(guī)范 第二節(jié)資產(chǎn)經(jīng)營規(guī)范 第三節(jié)資本經(jīng)營規(guī)范 第四節(jié)風(fēng)險控制規(guī)范 第十三章金融調(diào)控行為法 第一節(jié)貨幣政策基本目標(biāo) 第二節(jié)貨幣政策中介目標(biāo) 第三節(jié)貨幣政策實施工具 第十四章金融監(jiān)管行為法 第一節(jié)金融監(jiān)管的理論 第二節(jié)金融監(jiān)管的內(nèi)容 第三節(jié)金融監(jiān)管的權(quán)力 第十五章金融糾紛裁判法 第一節(jié)金融糾紛的解決 第二節(jié)金融訴訟的特征 第三節(jié)金融違法的責(zé)任 一節(jié)貨幣的基本制度 一、貨幣的法律性質(zhì) 貨幣是市場經(jīng)濟的重要構(gòu)成要素,是人類歷史上最偉大的發(fā)明之一。同時,貨幣也是金融行為的起點,沒有貨幣就不會有貨幣的流通,沒有貨幣的流通也就不會有貨幣的融通。貨幣財產(chǎn)是金融財產(chǎn)的最終來源,任何金融財產(chǎn)都是以貨幣為基礎(chǔ)形成的,它們是目前世界上最龐大的財產(chǎn)體系。英格蘭銀行2006年11月的報告顯示,世界金融商品的總規(guī)模已占全球國內(nèi)生產(chǎn)總值的8~10倍。 同時,貨幣財產(chǎn)法同有體財產(chǎn)法、知識財產(chǎn)法和虛擬財產(chǎn)法,目前世界應(yīng)該有四大基本財產(chǎn)法體系,即以有體物為基本客體的有體財產(chǎn)法體系,以發(fā)明創(chuàng)造為基本客體的知識財產(chǎn)法體系,以國家或國家聯(lián)盟的信用為基本客體的貨幣財產(chǎn)法體系,以網(wǎng)絡(luò)電子產(chǎn)品為基本客體的虛擬財產(chǎn)法體系。當(dāng)然,從目前世界各國的法律規(guī)定來看,虛擬財產(chǎn)法體系正處在形成過程中,各國還都沒有獨立的虛擬財產(chǎn)法,多數(shù)只是在判例中承認(rèn)了虛擬財產(chǎn)是法學(xué)意義上的財產(chǎn),我國目前也僅是從判例上承認(rèn)了虛擬財產(chǎn)的財產(chǎn)性質(zhì)。 在財產(chǎn)客體、財產(chǎn)權(quán)利和價值追求上也有本質(zhì)的區(qū)別:“財產(chǎn)的本質(zhì)屬性,可以從兩個方面進行研究:一是從客體的角度,研究財產(chǎn)本質(zhì)的客觀規(guī)定性;二是從主體的角度,研究財產(chǎn)本質(zhì)的主觀規(guī)定性。財產(chǎn)的本質(zhì)屬性是客觀規(guī)定性與主觀規(guī)定性的統(tǒng)一!眲⑸佘姟⑼跻惠V:《貨幣財產(chǎn)(權(quán))論》,中國政法大學(xué)出版社2009年版,第15頁。 有體財產(chǎn)的客體是實物,知識財產(chǎn)的客體是發(fā)明創(chuàng)造,貨幣財產(chǎn)的客體是信用,虛擬財產(chǎn)的客體是網(wǎng)絡(luò)電子產(chǎn)品。有體財產(chǎn)的權(quán)利是以實物為基礎(chǔ)的物權(quán),它核心保護的是對物的占有;知識財產(chǎn)的權(quán)利是以發(fā)明創(chuàng)造為基礎(chǔ)的知識產(chǎn)權(quán),它核心保護的是對發(fā)明創(chuàng)造的使用;貨幣財產(chǎn)的權(quán)利是以信用為基礎(chǔ)的貨幣財產(chǎn)權(quán),它核心保護的是貨幣的流通效率。因此,金融法必須在明確主體法的基礎(chǔ)上進一步研究客體法,研究貨幣財產(chǎn)的性質(zhì)、特征和權(quán)能,為最終研究金融行為法奠定基礎(chǔ)。 (一)貨幣的概念 貨幣是固定充當(dāng)交易媒介的通用財產(chǎn)。目前的通說認(rèn)為:“貨幣是固定充當(dāng)一般等價物的特殊商品”,這個定義來自馬克思的《資本論》,它在法學(xué)上目前是存在問題的。由于各國法律都規(guī)定貨幣不允許買賣,因此不能說貨幣是商品,只能說它是財產(chǎn);另外,商品是經(jīng)濟學(xué)的概念,它難以直接在法學(xué)中應(yīng)用。從法學(xué)的角度看,貨幣只能是一種特殊的財產(chǎn),財產(chǎn)才是貨幣的法學(xué)本質(zhì)。 貨幣的首要職能是以自身的價值作為標(biāo)準(zhǔn),衡量各市場主體用來交易的財產(chǎn)價值量。因此,它是市場經(jīng)濟條件下的價值標(biāo)準(zhǔn),任何財產(chǎn)價值量都要以貨幣量來進行衡量。貨幣的基本職能是以自身的價值充當(dāng)不同主體之間財產(chǎn)流通的媒介,以實現(xiàn)不同財產(chǎn)之間便利的交換,并以取得的貨幣換取任何流通中的其他財產(chǎn)。因此,貨幣的基本職能是流通媒介,絕大部分財產(chǎn)流通必須以貨幣作為媒介。貨幣的派生職能是它可以作為清償債務(wù)的手段和進行投資的手段,它可以清結(jié)任何非特別約定標(biāo)的的債務(wù),也可以將其轉(zhuǎn)化為資產(chǎn)進行產(chǎn)業(yè)投資或金融投資。 貨幣的產(chǎn)生經(jīng)歷了漫長的歷史發(fā)展過程,它是在商品交換過程中產(chǎn)生的,是商品經(jīng)濟內(nèi)在矛盾發(fā)展的必然結(jié)果。貨幣的發(fā)展經(jīng)歷了一個由低級到高級的過程,我國在距今5000年前的黃帝時代就有了交易媒介物,到殷商時期逐漸產(chǎn)生了比較穩(wěn)定的貨幣。最初使用的是牲畜,隨后主要采用貝殼。公元前15世紀(jì)就開始鑄造銅幣,到春秋戰(zhàn)國時期基本上使用金屬鑄幣,秦統(tǒng)一中國后開始發(fā)行全國統(tǒng)一的銅鑄幣。希臘在公元前8世紀(jì),羅馬在公元前5世紀(jì)也已經(jīng)開始鑄造貨幣。黃達、劉鴻儒等主編:《中國金融百科全書》,經(jīng)濟管理出版社1991年版,第1~16頁。 但是,由于我國歷史上是農(nóng)業(yè)占主導(dǎo)地位的國家,商品交易不頻繁、交易量也比較小。因此,銅鑄幣作為我國的本位貨幣直至清朝末年才被其他貨幣取代。同我國相比,西方國家則多以金銀作為貨幣材料,以服務(wù)于比較大額的商品貿(mào)易。 (二)貨幣的類型 貨幣在其長期的發(fā)展歷程中形成了許多種類型,按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對其進行不同的劃分。按照貨幣的法律性質(zhì)可以將其具體分為:約定貨幣與法定貨幣,本位貨幣與輔助貨幣,法償貨幣與非法償貨幣,有限法償貨幣與無限法償貨幣,數(shù)字貨幣與現(xiàn)鈔貨幣,電子貨幣與虛擬貨幣,法定電子貨幣與存款電子貨幣等。 約定貨幣(或稱習(xí)慣貨幣)是指一定范圍內(nèi)的交易主體,通過商品交易習(xí)慣逐漸形成的能夠被該范圍內(nèi)的各主體共同承認(rèn)的貨幣。約定貨幣是貨幣發(fā)展的初期形式,它的貨幣地位還沒有得到法律的承認(rèn),也不具有法律強制力,其他交易主體可以承認(rèn)它是貨幣,也可以不承認(rèn)其貨幣地位。法定貨幣則是指由國家或區(qū)域法律特別規(guī)定的貨幣,它的貨幣地位是法律確定的、具有強制力,任何社會主體都不得否認(rèn)它的貨幣地位。當(dāng)代社會各國使用的貨幣都是法定貨幣。我國最早使用的約定貨幣(或稱習(xí)慣貨幣)是貝幣(俗稱寶貝),最早使用的法定貨幣是秦朝《金布律》中所規(guī)定的銅鑄幣,即秦朝的半兩錢。自此以后,我國流通中使用的貨幣都是法定貨幣,直到今天我們使用的人民幣。 本位貨幣也稱為主幣,在以金屬鑄幣流通條件下,它是指以法定貨幣材料鑄造而成的符合法律要求的金屬鑄幣;在以貨幣材料流通條件下,它是指法定貨幣材料本身;在以信用貨幣流通的條件下,它是指整數(shù)法定貨幣單位以上的信用貨幣。這里“本位”的含義是標(biāo)準(zhǔn),本位貨幣也可以理解為是作為標(biāo)準(zhǔn)的貨幣。 本位貨幣都是法定貨幣,法定貨幣卻不一定是本位貨幣。輔助貨幣是指本位貨幣單位以下的,用于零星支付的小面額貨幣,它是輔助大面額貨幣流通的貨幣。在金屬貨幣流通時期,輔助貨幣通常以價值低于本位貨幣的貨幣材料鑄造,輔助貨幣的面額可以與其貨幣材料的價值不符。我國自秦朝開始以銅幣作為本位貨幣,到元朝以白銀作為本位貨幣,清朝以白銀和銅鑄幣作為本位貨幣,民國時期以銀幣作為本位貨幣,以銅幣作為輔助貨幣;今天以人民幣元以上的為本位貨幣,元以下的為輔助貨幣。參見《中國人民銀行法》第17條、第18條,以及《人民幣管理條例》第2~5條等的規(guī)定。 因此,輔助貨幣的鑄造權(quán)必須為國家享有,禁止普通社會主體鑄造輔助貨幣。輔助貨幣也是國家法定貨幣,可以按照法定比例同本位貨幣兌換和流通。在我國以銅鑄幣作為法定貨幣的時期,鑄幣的面額不一定與貨幣材料的價值相符。因此,我國的貨幣鑄造權(quán)和發(fā)行權(quán)一直集中于國家,任何民間的貨幣鑄造和發(fā)行都是非法的。法律規(guī)定“盜鑄者死,非王鑄幣不得行”。這一點與歐洲國家不同,我國的貨幣自開始就有貨幣符號的屬性,就具有信用貨幣的性質(zhì),就體現(xiàn)著整體金融利益。 法償貨幣是指具有法定償付效力的貨幣,它在流通中具有絕對的支付效力,任何非特別約定給付標(biāo)的的債務(wù)人都有權(quán)以法償貨幣清償債務(wù),債權(quán)人不得拒絕接受;否則,將被視為非法行為。法償貨幣一定是法定貨幣,而法定貨幣不一定是法償貨幣。非法償貨幣是指不具有法定償付效力的貨幣,它不具有絕對的支付效力,以非法償貨幣清結(jié)債權(quán)債務(wù)對方有權(quán)拒絕接受,或者要求支付其他種類的貨幣,非法償貨幣也是法定貨幣。在歷史上,非法償貨幣主要是指代替法定貨幣流通的銀行券。我國歷史上最早出現(xiàn)的法定銀行券應(yīng)為北宋天圣二年(公元1024年)發(fā)行的“官交子”,但這種制度并沒有得到堅持。后來,這一制度在歐美金塊本位制度時期重新確立。今天我們使用的紙幣事實上都是銀行券的衍化形式,只是它的財產(chǎn)客體已經(jīng)不是黃金的信用而是中央銀行的信用。 無限法償貨幣是指具有無限法定償付效力的貨幣,具有法償效力的本位貨幣都是無限法償貨幣;有限法償貨幣是指僅具有有限法定償付效力的貨幣,具有法償效力的金屬輔助鑄幣通常都是有限法償貨幣,它們只能進行一個貨幣單位以下的零星支付。由于當(dāng)代社會的紙幣已經(jīng)不再是銀行券,變成了代表中央銀行信用的純粹的價值符號,本位貨幣與輔助貨幣的貨幣材料區(qū)別在價值上已經(jīng)不存在。因此,本位貨幣與輔助貨幣都可以是無限法償貨幣。當(dāng)然,考慮到支付方便和歷史習(xí)慣,有些國家或貨幣區(qū)域(如歐盟)的法律也還限制輔助貨幣的法償效力。參見《中國人民銀行法》第16條、第17條。 現(xiàn)鈔貨幣是指紙質(zhì)或類似形式存在的貨幣,它是目前法定貨幣的基本形式,在貨幣的存在方式上同數(shù)字貨幣相對應(yīng)。數(shù)字貨幣是指以電磁符號形式存在于電子設(shè)備中的貨幣,它既可以是法定貨幣的衍化形式也可以是約定貨幣的衍化形式,包括電子貨幣和虛擬貨幣;電子貨幣是指以電磁符號形式存在于電子設(shè)備中的法定貨幣或法定貨幣的存款貨幣,可將其具體稱為法定電子貨幣和電子存款貨幣;存款貨幣是貨幣的賬戶存款形式,它通常是指存放于銀行業(yè)金融機構(gòu)客戶賬戶內(nèi)的貨幣;按照它的存在形式可以進一步分為普通存款貨幣和電子存款貨幣。這里需要特別注意的是,非銀行業(yè)網(wǎng)絡(luò)支付機構(gòu)保存在銀行賬戶中客戶用于支付的貨幣,屬于網(wǎng)絡(luò)支付機構(gòu)的電子存款貨幣,是客戶委托網(wǎng)絡(luò)支付機構(gòu)存放于銀行賬戶中的預(yù)支付貨幣,不直接屬于客戶的電子存款貨幣,客戶與銀行沒有直接的法律關(guān)系。詳見“第六章貨幣財產(chǎn)流通法”中的具體論述。 虛擬貨幣是指以電磁符號形式存在于電子設(shè)備中的約定貨幣或約定貨幣的轉(zhuǎn)化形式;電子貨幣屬于法定貨幣體系,受貨幣法的調(diào)整;虛擬貨幣屬于約定貨幣體系,僅受當(dāng)事人之間合同的調(diào)整。法定電子貨幣是指以電子貨幣形式存在的法定貨幣,它具體是指取消現(xiàn)鈔貨幣的國家或區(qū)域,存在于中央銀行客戶賬戶內(nèi)的電子貨幣;存款電子貨幣是指以電子貨幣形式存在的存款貨幣,它是存款貨幣的電子貨幣形式。目前多數(shù)國家的法定貨幣是指以紙質(zhì)或類似形式存在的中央銀行發(fā)行的貨幣,在此條件下并不存在法定電子貨幣。但是,也有一些國家準(zhǔn)備取消紙質(zhì)或類似形式的法定貨幣,全部實現(xiàn)電子貨幣流通,在此條件下才存在法定電子貨幣。參見劉少軍:“虛擬貨幣的性質(zhì)與監(jiān)管的法學(xué)研究”,載《金融法學(xué)家》(第三輯),中國政法大學(xué)出版社2012年版。 ……
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